Premessa I requisiti per l esecuzione dell appalto Il contenuto dell art Le clausole degli atti di gara...

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1 INDICE Premessa I requisiti per l esecuzione dell appalto Il contenuto dell art Le clausole degli atti di gara Le figure professionali della stazione appaltante 2.1. I soggetti delle stazioni appaltanti Il Responsabile Unico del Procedimento Nomina e natura dell incarico di RUP Il RUP e la commissione di gara Requisiti di professionalità e principali compiti del RUP Un nuovo ruolo per il RUP nella fase di esecuzione dei lavori Controlli del RUP in caso di avvalimento Il RUP nei servizi e nelle forniture Il Direttore dei Lavori La nomina del Direttore dei Lavori Ruolo e funzioni del Direttore dei Lavori Le incompatibilità I rapporti tra il Direttore dei Lavori ed il RUP Gli strumenti per l esercizio dell attività di direzione e controllo Accettazione dei materiali e prove Funzioni di vigilanza e verifica Il verbale di constatazione sullo stato dei lavori ed il certificato di ultimazione dei lavori Attività del Direttore dei Lavori in sede di collaudo Gli atti contabili sono atti pubblici Ulteriori documenti contabili Il Direttore dell Esecuzione La nomina del DEC ed i rapporti con il RUP Le attività di controllo del DEC L avvio delle prestazioni Funzioni e compiti del DEC in fase di esecuzione Il DEC e i suoi assistenti Incentivi per le funzioni tecniche Estensione dell incentivo ai contratti di servizi e forniture La corresponsione dell incentivo... 57

2 6 INDICE Le novità introdotte dal DLgs n. 56/2017, tra amministrazioni esenti e centrali di committenza La tassatività dell elenco dei soggetti destinatari dell incentivo Dall aggiudicazione alla sottoscrizione del contratto 3.1. Aggiudicazione: approvazione e comunicazione La sottoscrizione del contratto Il divieto temporaneo di sottoscrivere il contratto; la clausola stand still La violazione della clausola stand still e l inefficacia del contratto Le deroghe allo stand still Estensione del divieto temporaneo di sottoscrivere il contratto Le sanzioni amministrative per la violazione dello stand still La forma del contratto L esecuzione dei lavori dopo l aggiudicazione e prima della firma del contratto: tra urgenza e somma urgenza La garanzia per l esecuzione 4.1. Ambito soggettivo di applicazione: i settori speciali I soggetti tenuti a presentare la garanzia La garanzia definitiva La reintegrazione L escussione della garanzia La garanzia come contratto autonomo Svincolo della garanzia; rata di saldo; polizza decennale La polizza per danneggiamenti Gli schemi di polizza secondo il Codice Il DM 19 gennaio 2018, n Le garanzie per l esecuzione di lavori di particolare valore La garanzia di buon adempimento La garanzia per la risoluzione Azione di rivalsa e diritto di regresso L azione di rilievo L esecuzione dei lavori 5.1. Attività propedeutiche alla consegna dei lavori La consegna dei lavori Mancata e/o ritardata consegna dei lavori Il contenuto del verbale di consegna dei lavori Differenze riscontrate in fase di consegna... 91

3 INDICE La consegna parziale e le novità introdotte dal DM n. 49/ La consegna in via d urgenza Il subentro dell impresa affidataria La sospensione dei lavori Ambito di applicazione soggettivo ed oggettivo degli articoli 107 del Codice e 10 del DM 49/ Il verbale di sospensione La durata della sospensione e le comunicazioni all ANAC Le visite periodiche Le contestazioni dell'esecutore La quantificazione dei danni Il verbale di ripresa dei lavori Termine di ultimazione dei lavori e proroga Il subappalto La questione delle attività ovunque espletate I cosiddetti contratti similari I limiti per il subappalto e la Corte di Giustizia Europea Le categorie super specialistiche (SIOS) Il DM 10 novembre 2016, n Il DLgs n. 56/2017, il subappalto non più come una facoltà della stazione appaltante Legittima la clausola della lex specialis che scoraggia il ricorso al subappalto La terna dei subappaltatori Il pagamento diretto dei subappaltatori Il certificato di esecuzione delle prestazioni rilasciato ai fini della qualificazione Il subcontratto di forniture I contratti continuativi di cooperazione e quelli di servizi e/o di fornitura non costituiscono subappalto La modifica dei contratti Le modifiche contrattuali previste in clausole degli atti di gara: il caso della revisione dei prezzi Altre ipotesi di clausole di modifica del contratto: le opzioni Le prestazioni supplementari La sostituzione del contraente Le modifiche non sostanziali La cessione dei crediti Obblighi di comunicazione e trasparenza Le varianti in corso d opera: le circostanze impreviste ed imprevedibili L errore progettuale La responsabilità dell appaltatore per errori o vizi del progetto 141

4 8 INDICE 6. Il corrispettivo dell appaltatore 6.1. L attività di controllo amministrativo e contabile e i pagamenti all appaltatore I termini per l'emissione dei certificati di pagamento relativi agli acconti Le penali ed il premio di accelerazione Il collaudo 7.1. Il certificato di collaudo ed il certificato di regolare esecuzione dei lavori I tempi del collaudo Il compenso dei collaudatori I soggetti che possono assumere l incarico di collaudatore Compiti del Direttore dei Lavori in sede di collaudo Risoluzione e recesso contrattuale La risoluzione del contratto Il procedimento di risoluzione Il giudice competente Il recesso dal contratto Il recesso come autotutela Il procedimento di recesso Il giudice competente Procedure di affidamento in caso di fallimento dell esecutore o di risoluzione del contratto Impresa in concordato e avvalimento Appalti e concessioni riservate L art. 112 del Codice Le Linee Guida dell ANAC recanti La disciplina delle clausole sociali La gestione del contenzioso in corso d opera 9.1. L accordo bonario: ambito di applicazione soggettivo ed oggettivo La riserva Il procedimento di accordo bonario La relazione riservata del Direttore dei Lavori e quella del RUP Sull accesso alla relazione riservata del RUP sulle riserve La nomina di cinque esperti La transazione

5 PREMESSA L'architrave normativo che ha avuto origine nel 2016, sul quale si regge la disciplina dei contratti pubblici, ha superato il sistema tradizionale, basato sul DLgs n. 163/2006, recante il Codice dei Contratti pubblici e sul DPR n. 207/2010, quale Regolamento di Attuazione del predetto Codice. Il "nuovo" sistema appare incentrato su una regolazione flessibile ("soft law") sottesa nell'ambizioso obiettivo del Legislatore ad una semplificazione della disciplina nazionale, anche al fine di eliminare le regole più restrittive rispetto a quelle europee. Il tutto nel rispetto dei principi di massima concorrenza. Il Legislatore del 2016 ha previsto a tal fine che, in luogo dell'adozione di un solo regolamento "normativo" di attuazione del Codice, debbano essere e- manati diversi (circa cinquanta) provvedimenti attuativi, che potranno assumere la forma di Linee Guida dell'anac, decreti ministeriali, decreti interministeriali eccetera. In tale contesto si colloca anche la disciplina relativa alla fase di esecuzione dei contratti. In tal senso, le previsioni del Codice si completano con quelle contenute nel DM n. 49/2018, recante il regolamento sugli atti e le attività del Direttore dei Lavori e del Direttore dell'esecuzione, nonché con quelle contenute in diverse "Linee Guida" e ulteriori decreti ministeriali. In questo testo sono affrontate le principali problematiche giuridicoamministrative legate all'interpretazione e all'applicazione delle norme del Codice dei Contratti e dei relativi atti attuativi, connesse e/o collegate alle diverse fasi che vanno dall'aggiudicazione al collaudo, con costanti richiami alle pronunce della giurisprudenza e dell'anac. Lasciamo al tempo il compito di stabilire se l'ambizioso obiettivo di "semplificazione" voluto dal Legislatore del 2016 sia stato raggiunto. Arrigo Varlaro Sinisi