Se il testatore vuole eludere le norme sulla successione necessaria

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1 Se il testatore vuole eludere le norme sulla successione necessaria Autore: Isola Francesco In: Diritto civile e commerciale Immaginiamo - (è solo un'ipotesi astratta ed improbabile?) - che un cliente chieda all'avvocato come fare per favorire uno dei propri eredi, a scapito di un altro: volendo beneficiare del proprio patrimonio soltanto un figlio (che chiameremo "Pecora Bianca"), e lasciare all'altro figlio (che chiameremo "Pecora Nera") nulla, o quasi. L'avvocato normalmente risponderà che la Legge tutela i diritti inderogabili dei legittimari: e che non è in alcun modo possibile evitare che il legittimario danneggiato proponga - a suo tempo - l'azione di riduzione, volta a reintegrare la quota minima (c.d. quota legittima) riservatagli dalla legge in funzione del suo grado di parentela con il de cuius, essendo la relativa normativa "cogente" e non derogabile. In realtà, ciò non è del tutto esatto: perché le norme che abbiamo studiato, e riletto cento volte, nascondono un "trucco" che - come quelli dei bravi prestigiatori - è assai difficile scoprire. Per individuare il trucco, basta seguire il percorso obbligato del legittimario "punito" dal testatore: individuando quali ostacoli egli potrebbe incontrare, ed inserendoli sul suo cammino. Il legittimario leso nella quota a lui riservata, per come sappiamo tutti, potrà esperire l'azione di cui all'art. 553 e seguenti del codice civile: per effetto della quale le quote ereditarie stabilite dalla legge o nel testamento, i legati, o se del caso le donazioni effettuate in vita, verranno ridimensionati fino a reintegrare la quota garantita. 1 di 7

2 Il legislatore - infatti - non si è limitato ad affermare il diritto del legittimario, ma ha altresì approntato uno strumento - l'azione di riduzione - volto a garantire la effettiva percezione della quota "legittima"; ed ha previsto per essa un ampio termine di prescrizione (pari a dieci anni decorrenti dall'accettazione, quando la lesione discenda da disposizioni testamentarie, o dall'apertura della successione, quando la lesione discenda da donazioni) 1. La legge - tuttavia - impone al legittimario la previa accettazione della eredità con beneficio di inventario (che, come vedremo, costituisce un accidentato percorso ad ostacoli): - qualora non si tratti di legittimario pretermesso, ma solo di legittimario parzialmente leso nella quota di riserva 2 ; - qualora il legittimario intenda proporre l'azione di riduzione nei confronti di un soggetto non chiamato all'eredità, in virtù dell'art. 564 co. 1 del codice civile 3. E' quindi agevole comprendere come: 1 - al fine di non sottrarre il figlio Pecora Nera dall'onere della accettazione con beneficio di inventario, occorrerà che egli non sia tutto pretermesso; 2 - al fine di preservare il figlio Pecora Bianca da un'azione di riduzione priva di questo ostacolo (l'accettazione beneficiata), è quindi necessario non chiamarlo all'eredità (sgombrando inoltre il campo da ogni ipotesi di institutio in re certa), relegandolo con il testamento alla posizione di legatario. 2 di 7

3 L'accettazione beneficiata - si badi - dovrà essere compiuta prima del compimento di qualunque altro atto che integri una accettazione pura e semplice: la stessa proposizione dell'azione di riduzione, ad esempio, costituisce accettazione e non è suscettibile di sanatoria successiva 4. Occorrerà pertanto che il legittimario leso non compia atti di gestione del patrimonio ereditario, non effettui volture catastali a proprio favore 5, non ometta - rimanendo contumace - di eccepire la propria estraneità ad un giudizio riguardante un bene del de cuius 6, non esperisca azioni che non siano strettamente conservative del relictum 7, ecc. ecc.-. Occorrerà, ancora e soprattutto, che il legittimario compia effettivamente l'inventario entro il termine previsto dalla legge 8. L'art. 564 co. 1 del codice civile recita: "Il legittimario che non ha accettato l'eredità col beneficio d'inventario non può chiedere la riduzione delle donazioni e dei legati, salvo che le donazioni e i legati siano stati fatti a persone chiamate come coeredi, ancorché abbiano rinunziato all'eredità. Questa disposizione non si applica all'erede che ha accettato col beneficio d'inventario e che ne è decaduto". Qui si trova un'altra parte del "trucco": la disposizione non si applica all'erede che ha accettato con il beneficio di inventario e ne è decaduto, ma si applica certamente all'erede che, dopo aver dichiarato di volersi avvalere dell'accettazione beneficiata, non ha compiuto l'inventario nei termini. La decadenza dal beneficio di inventario - infatti - presuppone che la qualità di erede beneficiato sia stata conseguita, e che sia successivamente perduta: mentre la mancata redazione dell'inventario impedisce il 3 di 7

4 sorgere del beneficio che - non essendo venuto ad esistenza - non può essere soggetto a decadenza. Secondo l'insegnamento della Corte Suprema, "In tema di successioni "mortis causa", l'art. 484 c.c., nel prevedere che l'accettazione con beneficio d'inventario si fa con dichiarazione, preceduta o seguita dalla redazione dell'inventario, delinea una fattispecie a formazione progressiva di cui sono elementi costitutivi entrambi gli adempimenti ivi previsti; infatti, sia la prevista indifferenza della loro successione cronologica, sia la comune configurazione in termini di adempimenti necessari, sia la mancanza di distinte discipline dei loro effetti, fanno apparire ingiustificata l'attribuzione all'uno dell'autonoma idoneità a dare luogo al beneficio, salvo il successivo suo venir meno, in caso di difetto dell'altro. Ne consegue che, se da un lato la dichiarazione di accettazione con beneficio d'inventario ha una propria immediata efficacia, determinando il definitivo acquisto della qualità di erede da parte del chiamato che subentra perciò in universum ius defuncti, compresi i debiti del "de cuius", d'altro canto essa non incide sulla limitazione della responsabilità intra vires, che è condizionata (anche) alla preesistenza o alla tempestiva sopravvenienza dell'inventario, in mancanza del quale l'accettante è considerato erede puro e semplice (art. 485, 487, 488 c.c.) non perché abbia perduto "ex post" il beneficio, ma per non averlo mai conseguito. Infatti, le norme che impongono il compimento dell'inventario in determinati termini non ricollegano mai all'inutile decorso del termine stesso un effetto di decadenza ma sanciscono sempre come conseguenza che l'erede viene considerato accettante puro e semplice, mentre la decadenza è chiaramente ricollegata solo ed esclusivamente ad alcune altre condotte, che attengono alla fase della liquidazione e sono quindi necessariamente successive alla redazione dell'inventario. Poiché l'omessa redazione dell'inventario comporta il mancato acquisto del beneficio e non la decadenza dal medesimo, ne consegue che all'erede, il quale agisce contro i terzi non chiamati alla successione, è precluso l'esperimento dell'azione di riduzione, non sussistendo il presupposto al riguardo richiesto dall'art. 564, comma 1, ultima parte, c.c., cioè l'accettazione con beneficio d'inventario." 9 Ovvero, più sinteticamente, "Il chiamato alla eredità, che dichiara di accettarla con beneficio, senza portare però a compimento l'inventario nei termini di legge, non decade da uno "status" che ha solo dichiarato di voler conseguire senza peraltro riuscirvi, e deve essere considerato erede puro e semplice. Pertanto non può esperire l'azione di riduzione nei confronti di persone non chiamate come coeredi." di 7

5 Ancora: "A norma dell'art. 564 c.c., tra le condizioni di proponibilità dell'azione di riduzione delle donazioni e dei legali esperita dal legittimario nei confronti dei soggetti non coeredi rientra, oltre all'accettazione dell'eredità con beneficio d'inventario, l'effettivo compimento dell'inventario nei termini di legge, ai sensi degli art. 769 e ss. c.p.c. (senza di che il chiamato e considerato erede puro e semplice), risiedendo la "ratio" della condizione imposta al legittimario proprio nella garanzia di obiettività e sincerità che l'inventario offre ai soggetti passivi dell'azione di riduzione." 11. Il trucco, quindi, consiste: - nel chiamare all'eredità il figlio Pecora Nera, in modo che egli non possa considerarsi totalmente pretermesso; - nel non chiamare all'eredità il figlio Pecora Bianca (sgombrando il campo da ogni ipotesi di institutio in re certa), al quale il testatore riserverà la posizione di legatario; - nell'augurarsi che Pecora Nera, e soprattutto il Legale al quale si rivolgerà, per "impugnare" il testamento, non si rendano conto della necessità della previa accettazione beneficiata (e della conseguente redazione dell'inventario), prima di qualsiasi atto, compresa la domanda di riduzione, idoneo a determinare l'accettazione pura e semplice. Se, giunto alla fine di queste note, il lettore (operatore del diritto) sarà perplesso, e per nulla convinto della efficacia del "trucco", svolga gli opportuni approfondimenti, e verifichi quanto sopra affermato. Dovrà poi convenire che l'azione di riduzione non è del tutto ineludibile, e che il "trucco" funzionerà nel 99,5% dei casi. 5 di 7

6 1 Cassazione civile, sez. un., 25/10/2004, n Cassazione civile, sez. II, 11/01/2010, n. 240; Cassazione civile, sez. II, 15/06/2006, n ; Cassazione civile, sez. II, 09/12/1995, n ; Cassazione civile, sez. II, 01/04/1992, n. 3950; Cassazione civile, sez. II, 06/08/1990, n. 7899; Cassazione civile, sez. II, 07/04/1990, n. 2923; Cassazione civile, sez. II, 28/11/1988, n art. 564 cod. civ.: "Il legittimario che non ha accettato l'eredità col beneficio d'inventario non può chiedere la riduzione delle donazioni e dei legati, salvo che le donazioni e i legati siano stati fatti a persone chiamate come coeredi, ancorché abbiano rinunziato all'eredità. (...)" 4 Guido Capozzi, Successioni e donazioni, Giuffrè 2009, I, p Cassazione civile, sez. II, 11/05/2009, n di 7

7 6 Cassazione civile, sez. III, 08/06/2007, n Cassazione civile, sez. II, 27/06/2005, n Coviello L. jr., Beneficio di inventario e azione di riduzione, in Diritto successorio, pag. 403 e segg. 9 Cassazione civile, sez. II, 09/08/2005, n , in Vita not. 2006, 1, Cassazione civile, sez. II, 28/03/1981, n. 1787, in Giust. civ. 1982, I, Cassazione civile, sez. II, 28/03/1981, n. 1787, in Giust. civ. Mass. 1981, fasc di 7