LESIONE DEL POTERE DI DISPOSIZIONE E ARRICCHIMENTO

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1 STUDI DI DIRITTO PRIVATO DIRETTI DA ARTURO DALMARTELLO E LUIGI MENGONI 30 ANDREA NICOLUSSI LESIONE DEL POTERE DI DISPOSIZIONE E ARRICCHIMENTO UN'INDAGINE SUL DANNO NON AQUILIANO MILANO DOTT. A. GIUFFRE EDITORE

2 INDICE-SOMMARIO INTRODUZIONE 1. Ai confini tra arricchimento ingiustificato e responsabilita civile. Profili lesivi e forme di tutela 1 2. Un'ipotesi di demarcazione delle aree di competenza dei due istituti in relazione alia distinzione tra profili diversi di danno. Scelta dell'area in cui sperimentare l'ipotesi distintiva. La «lesione» del potere di disposizione 7 3. Impostazione della ricerca. Necessita di ricostruire la valutazione ordinamentale del fenomeno cosi come essa e desumibile dalle norme che prevedono 1'effetto privativo della titolarita e dalle norme che predispongono un rimedio a favore del soggetto pregiudicato Rapporto fra le norme che predispongono effetti obbligatori per la «lesione» del potere di disposizione e il sistema. La mancanza di una norma generale espressa tra l'affermazione di una lacuna dell'ordinamento e la riconduzione delle norme che disciplinano ipotesi specifiche di privazione della titolarita all'arricchimento ingiustificato Profili problematici della qualificazione d'illiceita della «lesione» del potere di disposizione. Le tesi sul concorso dell'arricchimento ingiustificato e della responsabilita civile L'alternativa tra la tipicita e l'atipicita dell'illecito nella questione del danno come «lesione» del potere di disposizione 28

3 730 INDICE-SOMMARIO CAPITOLO PRIMO LA «LESIONE» DEL DIRITTO SOTTO IL PROFILO DEL POTERE DI DISPOSIZIONE E LA DOTTRINA DEGLI ACQUISTI A NON DOMINO 1. II potere di disposizione come caratteristica specifica dei diritti patrimoniali e la «lesione» di esso come riflesso di un acquisto a non domino. Opportunity di una ricognizione delle modalita legali di produzione di tale pregiudizio Segue. II danno come «lesione» del potere di disposizione e la politica del diritto sottesa alle norme sugli acquisti a non domino Individuazione degli acquisti a non domino anche in relazione agli acquisti formalmente a domino. L'esigenza di una tutela del soggetto sacrificato dalla legge. Favor commercii ed equita Esigenza di un fondamento sistematico della soluzione al problema di rimediare al danno come «lesione» del potere di disposizione Gli acquisti a non domino generano sempre arricchimenti a danno di altri Acquisti a non domino di beni mobili e acquisti a non domino nelle fattispecie di usucapione abbreviata. II diverso porsi dell'esigenza di tutela contro il danno come «lesione» del potere di disposizione Particolarita degli acquisti a non domino indipendenti dal possesso. Elementi desumibili dal confronto fra la buona fede in queste ipotesi e la buona fede possessoria Dalla ricognizione degli elementi utili ricavabili dagli acquisti a non domino alle norme che specificamente disciplinano gli effetti obbligatori della «lesione» del potere di disposizione 80

4 INDICE-SOMMARIO 731 CAPITOLO SECONDO LE NORME CHE DISCIPLINANO LA «LESIONE» DEL POTERE DI DISPOSIZIONE Sezione prima ART C.C. DISCIPLINA DELL'ALIENAZIONE DELLA COSA RICEVUTA INDEBITAMENTE 1. L'art c.c. come disciplina della «lesione» del diritto del solvens sotto il profilo del potere di disposizione Segue. Critica dell'opinione che considera il pagamento dell'indebito idoneo a trasferire la proprieta Le conseguenze obbligatorie previste dall'art c.c. per le alienazioni poste in essere dal soggetto tenuto alia restituzione. Disposizioni a titolo oneroso dell'accipiens di buona fede e disposizioni a titolo oneroso dem'accipiens di mala fede. Diversita di trattamento II trattamento dell'accipiens che ha alienato in mala fede la cosa ricevuta indebitamente Segue. Restituzione della cosa o del valore e restituzione del corrispettivo ottenuto dall'accipiens con l'alienazione al terzo Segue. L'azione per il corrispettivo contro il terzo acquirente a non domino L'obbligazione dell'accipiens che in buona fede ha alienato a titolo oneroso la cosa indebitamente ricevuta. II rapporto controverso fra l'art c.c. e l'art c.c L'azione di restituzione contro il terzo acquirente a titolo gratuito Ambito di operativita della disciplina dell'indebito con particolare riguardo all'azione d'ingiustificato arrkchimento nei confronti del terzo acquirente a titolo gratuito Buona fede, restituzione e responsabilita Differenza fra le fattispecie disciplinate dalle norme dell'art. 2037, 2 e 3 co., c.c. e quella disciplinata dall'art c.c 154

5 732 INDICE-SOMMARIO 12. Problemi ermeneutici relativi alia buona fede soggettiva nell'indebito. Anche sotto questo profilo emerge un tratto distintivo tra la fattispecie dell'art c.c. e le fattispecie dell'art. 2037, 2 e 3 co., c.c Eventuale rilevanza della colpa grave come limite della tutela della buona fede nell'indebito 1'2 14. Rilevanza dell'art c.c. nella disciplina del danno come «lesione» del potere di disposizione. II tentativo di una dottrina di spiegare logicamente il silenzio dell'art c.c. a proposito di un'eventuale responsabilita per la disposizione della cosa ricevuta indebitamente 1'5 15. Segue. Osservazioni critiche in merito al tentativo di accreditare la compatibility del risarcimento con la disciplina dell'art c.c. Conclusione sulla rilevanza dell'art nella presente indagine 181 Sezione seconda ACQUISTI A NON DOMINO DALL'EREDE APPARENTE E TUTELA DEL VERO EREDE 1. Origine storica della norma che impone all'erede apparente la restituzione all'erede vero deh'arricchiniento ottenuto per mezzo dell'alienazione al terzo Rapporti tra l'erede apparente e l'erede vero sorgenti in conseguenza delpacquisto del terzo Gli acquisti a titolo gratuito dall'erede apparente Tutela dell'erede vero contro il terzo acquirente a titolo gratuito dall'erede apparente. Aspetti problernatici «Possessore di beni ereditari» ed «erede apparente» II problema della disciplina della «lesione» del potere di disposizione collegata ad acquisti a non domino dall'erede apparente previsti in altri luoghi deh'ordinarnento, oltre l'art. 534 c.c La natura personale delfazione di restituzione dell'arricchimento derivante dall'alienazione a danno dell'erede vero 227

6 INDICE-SOMMARIO Art c.c. Alienazioni da parte dell'erede del depositario 235 Sezione terza L'ART. 184, 3 co., c.c: ANCORA UN OBBLIGO RESTITUTORIO PER IL DANNO COME PERDITA DELLA (CON)TITOLARITA 1. La regola restitutoria dell'art. 184, ult. co., c.c. e la questione delle conseguenze dell'atto di disposizione non consentito Particolarita della disciplina dell'art. 184, ult. co., c.c L'incompatibilita dell'ipotesi di una responsabilita dell'alienante per la lesione della (con)titolarita del coniuge con la disciplina dell'art. 184, ult. co., c.c Le conseguenze di eventuali alienazioni a titolo gratuito: una lacuna? La critica della dottrina alia tesi che prospetta un'eventuale responsabilita del terzo acquirente Conclusioni sulla rilevanza dell'art. 184, ult. co., c.c. nella presente indagine 263 Sezione quarta EFFETTI OBBLIGATORI DELLA PERDITA DELLA TITOLARITA NELLE ACCESSIONI 1. La disciplina delle accessioni in senso ampio. Rilevanza per la nostra ricerca Riducibilita delle accessioni in senso ampio a un criterio riassuntivo di risoluzione dei conflitti fra titolari di diversi fattori di produzione 274

7 734 INDICE-SOMMARIO 3. II trattamento della perdita della proprieta nei casi di accessione secondo le norme degli artt. 935, 936, 937 c.c. Distinzione tra la fattispecie dell'art. 936 c.c. e le fattispecie degli artt. 935 e 937 c.c Segue. L'art. 935 c.c. e l'art. 937 c.c. Un primo accostamento tra l'art. 937 e l'art c.c II problema del trattamento del proprietario del fondo il quale abbia ottenuto la cosa a titolo gratuito e in buona fede La disciplina dell'art. 935 c.c La responsabilita prevista negli artt. 935 e 937 c.c. Fondamento Confronto tra l'art. 937 c.c. e l'art c.c. sotto il profilo della disciplina. Una conferma esterna alia tesi dell'irresponsabilita del disponente di mala fede. II problema relativo all'ipotesi in cui l'utilizzatore della cosa altrui abbia ricevuto un corrispettivo Perdita della titolarita e combinazione non concertata di fattori di produzione nelle fattispecie degli artt. 935, 937 e 938 c.c Conseguenze obbligatorie dell'unione o commistione di cose appartenenti a soggetti diversi. L'emergere nell'art. 939 c.c. di un criterio riassuntivo di risoluzione dei conflitti fra titolari di diversi fattori di produzione Perdita e acquisto della proprieta per specificazione (art. 940 c.c.) II conflitto d'interessi regolato dall'art. 940 c.c Effetti obbligatori della specificazione. L'indennizzo per la perdita della proprieta Segue. La mancata previsione di un obbligo di risarcimento del danno La privazione della titolarita nella normativa sulle accessioni in senso ampio La c.d. accessione invertita della pubblica amministrazione tra problema e sistema 348

8 INDICE-SOMMARIO 735 CAPITOLO TERZO «LESIONE >, DEL POTERE DI DISPOSIZIONE E ARRICCHIMENTO SENZA GIUSTA CAUSA Sezione prima «LESIONE» DEL POTERE DJ DISPOSIZIONE E FATTISPECIE DELL'ARRICCHIMENTO SENZA CAUSA 1. Le norme del codice civile che disciplinano le conseguenze obbligatorie di lesioni sotto il profilo della titolarita e la regola della restituzione deh'arricchimento Segue. Le norme che disciplinano la «lesione» del potere di disposizione e l'arricchimento. La prospettiva diacronica Segue. Le norme che disciplinano la «lesione» del potere di disposizione e l'arricchimento. II quadro dottrinale L'arricchimento da «lesione» del potere di disposizione e la fattispecie deh'arricchimento senza causa. L'arricchimento a danno di altri L'arricchimento a danno di altri come effetto dell'intrecciarsi di piu rapporti nell'ambito di una vicenda che mette in relazione piu soggetti Segue. La concezione patrimoniale deh'arricchimento e riferita in via elettiva agli arricchimenti indiretti II dibattito dottrinale sulla «giusta causa» e sul fondamento dell'azione di arricchimento Tendenze della dottrina piu recente e individuazione nella formula «giusta causa» di una clausola generale Giusta causa e arricchimento dell'acquirente a titolo gratuito a non domino. Ammissibilita di un'azione generale di arricchimento in tale ipotesi Segue. Accoglimento di una regola generale di restituzione deh'arricchimento a carico dell'acquirente a titolo gratuito a non domino. Riflessi sulla teoria della giustizia della causa 462

9 736 INDICE-SOMMARIO 11. Acquisti a titolo gratuito a non domino collegati al formalismo giuridico. Lettera della legge e arricchimento Segue. Acquisti a titolo gratuito a non domino collegati al formalismo giuridico e arricchimento. Una difficolta di ordine sistematico L'arricchimento dell'acquirente a titolo gratuito come ipotesi di arricchimento diretto La prospettiva di diritto comparato. II danno come «lesione» del potere di disposizione quale ipotesi di arricchimento ingiustificato nel diritto tedesco. II 816 BGB e il tipo di arricchimento ingiustificato denominato Eingriffskpndifyion Segue. La Zuweisungstheorie tra danno e giusta causa 507 Sezione seconda LA DISCIPLINA DELL'ARRICHIMENTO DA «LESIONE» DEL POTERE DI DISPOSIZIONE 1. Il trattamento della «lesione» del diritto sotto il profilo del potere di disposizione e la disciplina deh'arricchimento senza causa L'arricchimento da «lesione» del potere di disposizione. Il dibattito sulla disciplina di questa modalita di arricchimento in Germania La disciplina deh'arricchimento da «lesione» del potere di disposizione e un'applicazione della concezione reale delfarricchimento Segue. Collegamento fra arricchimento e ripetizione dell'indebito. L'esempio dell'art c.c. che rinvia alia ripetizione dell'indebito per operate la restituzione di un arricchimento senza causa Segue. Ulteriori profili di collegamento tra arrichimento e ripetizione di cosa determinata Limiti della possibility di un temperamento a favore dell'alienante di buona fede 570

10 INDICE-SOMMARIO Profili di disciplina degli acquisti a titolo gratuito a non domino con riguardo anche all'ipotesi di vendita mista a donazione L'obbligazione di restituzione in caso di permuta e in caso di prestazione di garanzie reali II «salvataggio» di una vendita di cosa altrui da parte del titolare del diritto oggetto della compravendita. La Genehmigung e la ratifica dell'interessato e l'eventuale obbligazione restitutoria del non legittimato La regola di restituzione deh'arricchimento come regola generale di tutela per il danno come «lesione» del potere di disposizione 592 CAPITOLO QUARTO «LESIONE» DEL POTERE DI DISPOSIZIONE E ILLECITO 1. «Lesione» del potere di disposizione e illecito. L'approccio al problema della dottrina persuasa della pervasivita dell'illecito e particolarita della modalita lesiva in esame L'illiceita della «lesione» del potere di disposizione come legato di una dottrina formatasi sotto il codice abrogato Sua recezione sotto il codice attuale attraverso la teoria del c.d. arricchimento ottenuto mediante fatto ingiusto Diffusione dell'opinionc riguardo all'illiceita della «lesione» del potere di disposizione tra i sostenitori dell'atipicita dell'illecito. Pervasivita e limitazione della tutela risarcitoria alia mala fede. Critica. Irriducibilita alia fattispecie del danno aquiliano sul piano deu'elemento soggettivo Secondo profilo d'irriducibilita alia fattispecie del danno aquiliano: il nesso di causalita e la tradizionale materialita del danno ingiusto L'art c.c. come prova dell'esigenza di un profilo autonomo di antigiuridicita a prescindere dalla «lesione» del potere di disposizione. Ratio specifica della norma 625

11 738 INDICE-SOMMARIO 7. Segue. Critica dell'opinione che adduce l'art c.c. come prova dell'illiceita dell'atto di disposizione del diritto altrui Difficolta di riconduzione della «lesione» del potere di disposizione, sia sotto il profilo soggettivo che sotto il profilo oggettivo, alia fattispecie dell'art c.c La «lesione» del potere di disposizione come caso emblematico del dilemma della responsabilita fra tipicita e atipicita. Irricevibilita della tesi della clausola generale Segue. Incompatibility del valore giustizia con l'idea di clausola generale Tipicita e concezione analitica dell'illecito. Ingiustizia e illiceita: progressione del giudizio in tema di responsabilita La ricerca di ancoraggi sistematici della qualificazione d'illiceita da parte dei seguaci della tesi della clausola generale. Conferma dell'esigenza di coordinamento della qualificazione di un fatto come illecito con le eventuali altre qualificazioni legali del fatto L'illiceita come qualificazione interamente ordinamentale. Analisi di due tentativi di accreditamento della responsabilita per «lesione» del potere di disposizione. L'inferenza dell'illiceita dalla stessa inefficacia dell'atto di disposizione. Critica La postulazione della relativita delle qualificazioni giuridiche e la c.d. responsabilita aquiliana da contratto. Rapporti con la «lesione» del potere di disposizione Segue. La postulazione della relativita delle qualificazioni giuridiche e la c.d. responsabilita aquiliana da contratto. Eterogeneita della c.d. responsabilita aquiliana da contratto Segue. La postulazione della relativita delle qualificazioni giuridiche e la c.d. responsabilita aquiliana da contratto. Relativismo e dogmatica giuridica Analisi critica degli esempi normativi di (pretese) doppie qualificazioni incoerenti di uno stesso fatto riportati dalla dottrina della c.d. responsabilita aquiliana da contratto. Critica Responsabilita aquiliana da contratto ed esigenze extralegali di giustizia 687

12 INDICE-SOMMARIO La responsabilita aquiliana nella doppia alienazione immobiliare. Critica La doppia alienazione immobiliare come figura emblematica e insieme come modello dell'applicazione della responsabilita civile quale correttivo di norme. Critica Conclusioni 708 Indice degli Autori 711 lndice analitico 717