Il conferimento d azienda o di singolo ramo. di Emanuele Rossi

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1 Il conferimento d azienda o di singolo ramo di Emanuele Rossi

2 Disciplina nelle s.r.l. e nelle s.p.a. Nelle s.r.l.: perito di parte ex art c.c. Nelle s.p.a.: perito di nomina giudiziaria ex art c.c.; 2343 terc.c., no perito se: Conferimento V.M. ovvero S.M.M. quotati con valore pari o inferiore al prezzo medio ponderato cui detti strumenti sono stati negoziati nei 6 mesi precedenti al conferimento; Conferimento beni e/o crediti con valore pari o inferiore al fair value iscritto nel bilancio dell esercizio precedente a quello del conferimento; Conferimento beni e/ o crediti con valore pari o inferiore al valore risultante da una valutazione resa da un esperto indipendente nei sei mesi precedenti al conferimento. 2

3 MASSIMA H. A. 2 NOTAI TRIVENETO La data della relazione di stima redatta ai fini di un conferimento deve essere la più aggiornata possibile e comunque non anteriore di quattro mesi rispetto all atto. 3

4 MASSIMA H. A. 2 NOTAI TRIVENETO L aggiornamento della perizia ad una data non antecedente i quattro mesi dalla costituzione ovvero dalla delibera di aumento del capitale sociale, è conforme anche all orientamento espresso dal Consiglio notarile di Milano nella Massima n. V, del

5 MASSIMA H. A. 2 NOTAI TRIVENETO Lo stesso Consiglio notarile di Milano è tornato di recente sull argomento con la Massima n. 117 del : per i notai meneghini può comunque ritenersi sufficientemente aggiornata una relazione di stima che si riferisca a una data non antecedente il termine di sei mesi rispetto all esecuzionedel conferimento. 5

6 MASSIMA H. A. 7 NOTAI TRIVENETO I conferimenti in natura possono avvenire ancheper un valore nominale delle azioni con esse liberate, comprensivo del sovrapprezzo, inferiore a quello reale dei beni conferiti. 6

7 MASSIMA H. A. 8 NOTAI TRIVENETO Per verificare se l esperto stimatore dei beni da conferire in società debba essere designato dal tribunale o meno ( artt e 2465 c.c.) si deve avere riguardo alla società conferitaria e non alla società conferente. 7

8 MASSIMA H. A. 10 NOTAI TRIVENETO Il procedimento di valutazione delineato per i conferimenti in una spa dall art ter, comma 2, lett. b), c.c. ( relazione esperto)...può avere ad oggetto qualsiasi bene che sia conferibile in natura lo stesso potrà dunque essere posto in essere anche con riferimento a conferimenti di aziende o rami d aziende 8

9 MASSIMA H. A. 10 NOTAI TRIVENETO I notai non si esprimono sulla possibilità di utilizzare ai fini del conferimento d azienda, il metodo alternativo di cui al punto a), del comma 1, dell art ter c.c. ( fair value iscritto nel bilancio dell esercizio precedente) 9

10 MASSIMA H. A. 10 NOTAI TRIVENETO alla lett. a) viene prevista quale condizione essenziale che la relazione del revisore non esprima rilievi in ordine alla valutazione dei beni oggetto del conferimento, è lo stesso Legislatore che sembra destinare tale metodologia al conferimento di uno o più beni, non rientranti nel concetto di azienda 10

11 MASSIMA H. A. 10 NOTAI TRIVENETO Avendo fatto il Legislatore riferimento al fair value, anche riducendo l esame ai soli soggetti IAS/IFRS, non tutte le voci sono iscritte in bilancio secondo tale criterio ( es. criterio del costo ammortizzato per i crediti), tale per cui non appare idonea tale metodologia ai casi di conferimento d azienda o di singolo ramo. 11

12 MASSIMA H. A. 11 NOTAI TRIVENETO La valutazione di cui all art ter, comma 2, lett. b), c.c. ( relazione dell esperto) può non essere asseverata con giuramento va esclusa anche la necessità che nella perizia debba essere contenuta l attestazione da parte dell esperto che il valore attribuito ai beni è almeno pari a quello ad essi attribuito ai fini della determinazione del capitale sociale e dell eventuale sovrapprezzo. 12

13 MASSIMA H. A. 12 NOTAI TRIVENETO L esperto di cui alla valutazione ex art ter, comma 2, lett. b), c.c. non deve necessariamente essere iscritto nel Registro dei Revisori Legali: gli unici requisiti prescritti dalla norma sono l indipendenza e l adeguata professionalità 13

14 Azienda: concetto civile e fiscale Ai sensi dell art c.c., per azienda si intende il complesso di beni organizzati dall imprenditore per l esercizio dell impresa. L elemento qualificante sta nell organizzazione impressa ai beni dall imprenditore: il Legislatore ha infatti individuato nell imprenditore l organizzatore, ossia il procacciatore e l assemblatore di singoli beni che, inseriti in un contesto unitario da lui definito, danno la sinergia positiva atta alla creazione di valore: l azienda appunto. 14

15 Azienda: concetto civile e fiscale Da un punto di vista civilistico, il trasferimento dell azienda, sia mediante cessione che conferimento, perché sia tale, necessita il rispetto di una condizione fondamentale: la preesistenza dell organizzazione imprenditoriale già in capo al soggetto cedente/conferente. 15

16 Azienda: concetto civile e fiscale Dispone, a riguardo, il quinto comma dell art c.c., che:..si intende per trasferimento d azienda qualsiasi operazione che, in seguito a cessione contrattuale o fusione, comporti il mutamento della titolarità di un attività economica organizzata con o senza scopo di lucro, preesistente al trasferimento e che conserva nel trasferimento la propria identità a prescindere dalla tipologia negoziale o dal provvedimento sulla base del quale il trasferimento è attuato ivi compresi l usufrutto o l affitto d azienda... 16

17 Azienda: concetto civile e fiscale Ancora, sempre il comma 5, dell art c.c., dispone che Le disposizioni del presente articolo si applicano altresì al trasferimento di parte dell azienda, intesa come articolazione funzionalmente autonoma di un attività economica organizzata, identificata come tale dal cedente e dal cessionario al momento del suo trasferimento. 17

18 Azienda: concetto civile e fiscale Il riferimento èalla normativa fiscale, la quale ai fini dell identificazione del concetto di azienda non richiede per forza un preesistente esercizio d impresa da parte del soggetto cedente/conferente. 18

19 Azienda: concetto civile e fiscale Concetto questo bene espresso dalla Suprema Corte di Cassazione, che con sentenza n , n. 1913, ha stabilito quale criterio generale per l individuazione ai fini fiscali di una cessione d azienda, la compravendita di un complesso aziendale, seppur solo potenzialmente idoneo allo svolgimento dell attività d impresa. 19

20 Disciplina dei debiti e dei crediti trasferiti Ai sensi dell art c.c., comma 1, per le cose conferite in proprietà la garanzia dovuta dal socio e il passaggio dei rischi sono regolati dalle norme sulla vendita: riguardo al conferimento d azienda, la normativa di riferimento si trova negli artt e seguenti del Codice Civile. 20

21 Disciplina dei debiti e dei crediti trasferiti il soggetto conferente, ai sensi dell art c.c., sarà tenuto al rispetto del divieto di concorrenza per i primi cinque anni dal trasferimento. ai sensi del successivo art c.c., il soggetto conferitario, se non diversamente pattuito, subentrerà nei contratti stipulati per l esercizio dell azienda che non abbiano carattere personale, fatta salva per il terzo contraente la possibilità di recesso per giusta causa entro tre mesi dalla notizia del trasferimento. Esercizio del diritto di recesso, che apre le porte per una possibile azione di responsabilità contro il soggetto alienante, da parte di quello acquirente. 21

22 Disciplina dei debiti e dei crediti trasferiti Cessione dei crediti: l art c.c. dispone una deroga alla regola di carattere generale, che dispone la notifica al debitore della cessione del credito. Ai sensi del primo comma di detto articolo, infatti, in materia di cessione/conferimento di azienda, la cessione del singolo credito facente parte del complesso aziendale ceduto, ha effetti nei confronti dei terzi dal momento dell iscrizione del trasferimento nel registro delle imprese. Tuttavia il debitore ceduto è liberato se paga in buona fede all alienante. 22

23 La particolare disciplina dei debiti In materia di debiti, il successivo art c.c. prevede che il cedente/conferente non è liberato per i debiti inerenti all esercizio dell azienda ceduta, sorti in data anteriore al trasferimento, a meno che i creditori non vi abbiano acconsentito ( consenso esplicito non bastando la mera notifica dell atto). risponde in solido anche l acquirente dell azienda, se essi risultano dai libri contabili obbligatori. 23

24 La responsabilitàsolidale In tema di responsabilità solidale, il riferimento èa quella: Relativa ai debiti tributari ( art. 14 del D. Lgs. n. 472/97; Relativa alle sanzioni amministrative ( art. 33, del D. Lgs. n. 231/2001) 24

25 La responsabilitàsolidale relativa ai debiti tributari Indipendentemente dalle risultanze contabili: il cessionario è responsabile in solido per il pagamento dell imposta e delle sanzioni riferibili all anno in cui è avvenuta la cessione e ai due precedenti ( nonché per quelle già irrogate e contestate ): Limite massimo = valore dell azienda; Beneficio preventiva escussione 25

26 La responsabilitàsolidale relativa ai debiti tributari Possibilità di richiesta certificato liberatorio all Agenzia delle Entrate ( liberazione anche se il certificato non viene rilasciato entro 40 gg); No limiti a responsabilità cessionario, se trasferimento attuato in frode ai crediti tributari ( la frode si presume, se il trasferimento è effettuato entro sei mesi dalla constatazione di una violazione penalmente rilevante). 26

27 La responsabilitàsolidale relativa alle sanzioni amministrative Art. 33, del D. Lgs. n. 231/2001, il quale prevede in relazione al trasferimento d azienda, la responsabilità solidale da parte del soggetto cessionario/conferitario, al pagamento delle sanzioni pecuniarie irrogate al soggetto cedente/conferente. 27

28 La responsabilitàsolidale relativa alle sanzioni amministrative Ai sensi del primo comma di detto articolo, il cessionario è solidalmente obbligato, salvo il beneficio della preventiva escussione dell ente cedente e nei limiti del valore dell azienda ceduta, al pagamento della sanzione pecuniaria. Fin qui tutto sembra rientrare nell ordinario. 28

29 La responsabilitàsolidale relativa alle sanzioni amministrative Il successivo secondo comma però va oltre: viene qui previsto, infatti, che non solo l obbligazione del cessionario è limitata alle sanzioni pecuniarie che risultano dai libri contabili, ma anche per quelle dovute per illeciti amministrativi dei quali egli ( cessionario) era comunque a conoscenza. 29

30 La responsabilitàsolidale relativa alle sanzioni amministrative Il che vuol dire che nei casi di conferimenti aziendali eseguiti infragruppo, risulterà difficile per il soggetto conferitario contestare una chiamata alla responsabilità solidale al pagamento delle sanzioni pecuniarie, non solo non risultanti dalle scritture contabili, ma anche non ancora irrogate all atto del trasferimento. 30