SOMMARIO. Wolters Kluwer Italia V

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2 SOMMARIO Capitolo 1 La tutela cautelare atipica aspetti generali, presupposti e contenuti di Elena Brandolini 1. La tutela cautelare: disciplina generale Tipologie I provvedimenti d urgenza ex art. 700 c.p.c Presupposti e contenuti del provvedimento Aspetti procedurali domanda vicende del provvedimento reclamo La tutela cautelare nel giudizio civile Procedimento sommario di cognizione e tutela cautelare La tutela cautelare nel processo amministrativo (cenni) La tutela cautelare nel processo amministrativo-contabile (cenni) Art. 700 c.p.c.: situazioni giuridiche soggettive suscettibili di tutela I diritti soggettivi I diritti a contenuto patrimoniale I diritti potestativi Conclusioni Appendice Capitolo 2 La tutela cautelare atipica in materia di diritto del lavoro di Elena Brandolini 1. La tutela d urgenza in materia di lavoro Il trasferimento illegittimo L attuazione coattiva del provvedimento cautelare ex art. 700 c.p.c. nel rapporto di pubblico impiego contrattualizzato Dalla riforma fornero al jobs act La Riforma Fornero e la reintegrazione del lavoratore Il Jobs Act: mansionismo e reintegrazione del lavoratore La configurabilità della tutela cautelare d urgenza La tutela cautelare atipica per omesso o ritardato versamento di contributi previdenziali Conclusioni Appendice Wolters Kluwer Italia V

3 Capitolo 3 La tutela d urgenza nell ambito del condominio di Elena Brandolini e Rosa Francaviglia 1. Il condominio: natura e organi In particolare: l Amministratore Delibere condominiali Esecuzione Impugnative Configurabilità della tutela cautelare atipica ex art. 700 c.p.c Condomini e trattamento dei dati Installazione di telecamere Infiltrazioni idriche e immissioni moleste Animali da compagnia Conclusioni Appendice Capitolo 4 Associazione non riconosciuta rimedi cautelari tipici e atipici di Elena Brandolini 1. L associazione non riconosciuta Evoluzione storica ed elementi caratteristici Regime giuridico delle responsabilità Tutela cautelare d urgenza: Le oscillazioni della giurisprudenza Cautela atipica erroneamente proposta e interruzione del termine di decadenza dall azione I rimedi cautelari tipici: casistica Conclusioni Appendice Capitolo 5 Azioni a tutela della proprietà di Elena Brandolini 1. Il diritto di proprietà Le azioni a tutela La tutela cautelare Tutela cautelare ex art. 700 c.p.c.: configurabilità Accesso al fondo. Tutela d urgenza Immissioni Servitù prediali Condominio (rinvio) Conclusioni Appendice: Formule e schemi VI Wolters Kluwer Italia

4 Capitolo 6 Tutela cautelare dei contratti di somministrazione di utenze di Elisabetta Piccin 1. Natura giuridica del contratto di erogazione di servizi essenziali Negozi per adesione e causa del contratto Contratto di somministrazione ed eccezione di inadempimento Mancato esperimento del tentativo obbligatorio previsto dalla delibera n. 173/2007 dell autorità per le garanzie nelle comunicazioni di conciliazione: Riflessi sulla tutela cautelare La somministrazione di energia elettrica I presupposti della tutela cautelare nei contratti di somministrazione di servizi essenziali Applicazioni della tutela cautelare nei contratti di somministrazione di energia elettrica Applicazioni della tutela cautelare in tema di somministrazione di utenza telefonica Sospensione prolungata del servizio di ADSL e risarcimento del danno Rapporti tra misura cautelare e la previsione dell attuazione degli obblighi di fare infungibile o di non fare Rapporti tra azione di spoglio e art. 700 c.p.c. in caso di interruzione di servizi essenziali Capitolo 7 La tutela d urgenza nell ambito dei diritti di credito di Elena Brandolini e Rosa Francaviglia 1. Diritti assoluti e diritti relativi: in particolare i diritti di credito Tutela cautelare atipica: rimedio possibile? Le garanzie a prima richiesta Il protesto La normazione La pubblicità ante e post riforma Il protesto illegittimo: rimedi e tutele Art. 700 c.p.c., le questioni giurisprudenziali più rilevanti: Dalla responsabilità del notaio e della banca al risarcimento del danno Conclusioni Appendice Capitolo 8 Azione inibitoria e tutela dei consumatori di Elena Brandolini e Rosa Francaviglia 1. Il consumatore nella società multimediale: quale tutela? Il codice del consumo Wolters Kluwer Italia VII

5 3. Le clausole vessatorie Azione inibitoria. tutela cautelare atipica. Le altre forme di tutela Le pratiche commerciali scorrette L azione collettiva risarcitoria Contratto di interest rate swap: configurabilità della tutela cautelare atipica Conclusioni Appendice Capitolo 9 L art. 700 c.p.c. in materia fallimentare di Salvatore Rapuano 1. Le recenti modifiche in tema di disciplina della procedura fallimentare Ambito applicativo dell art. 700 c.p.c. nel fallimento La legittimazione processuale al ricorso ex art. 700 c.p.c Casi di esclusione della tutela atipica L ordine di consegna della documentazione bancaria La restituzione dei beni al fallito La tutela cautelare d urgenza del marchio registrato e della ditta nel fallimento Ambito applicativo dell art. 700 c.p.c. nelle altre procedure concorsuali Questioni giurisprudenziali Capitolo 10 L art. 700 c.p.c. in materia di marchi e di concorrenza sleale di Salvatore Rapuano 1. La tutela delle privative nel codice della proprietà industriale La contraffazione del marchio e del brevetto La tutela cautelare in materia di marchi e brevetti: a) la descrizione; b) il sequestro; c) l azione inibitoria La descrizione Il sequestro industrialistico Le modifiche introdotte dal D.Lgs. n. 131/2010 in materia di descrizione e sequestro L azione inibitoria Ambito applicativo dell art. 700 c.p.c. in materia di marchi e brevetti L art. 700 c.p.c. nella concorrenza sleale L imitazione servile La pubblicità ingannevole e denigratoria VIII Wolters Kluwer Italia

6 5. Il segno distintivo atipico: il dominio internet La risoluzione delle controversie in materia di registrazione di domain names Questioni giurisprudenziali Capitolo 11 L inibitoria ex art. 700 c.p.c. nel diritto d autore di Salvatore Rapuano 1. Il diritto d autore: natura e disciplina La tutela del diritto morale e del diritto patrimoniale d autore I diritti connessi all esercizio del diritto di autore La tutela del diritto di autore La tutela cautelare L inibitoria Ambito applicativo dell art. 700 c.p.c. in materia di diritto d autore Questioni giurisprudenziali Capitolo 12 L art. 700 c.p.c. e il diritto di famiglia di Maria Maddalena 1. La natura strumentale delle azioni cautelari nel diritto di famiglia La tutela cautelare atipica nella fase antecedente ed in pendenza del procedimento di separazione La tutela cautelare atipica in corso di causa di separazione dei coniugi per l affidamento del minore Il ricorso ex art. 700 c.p.c. in corso di causa di separazione dei coniugi per l assegnazione della causa coniugale L esclusione del partecipe dall impresa familiare L affidamento e l assegno di mantenimento del figlio naturale La maternità surrogata La l. n. 154/2001 ed i provvedimenti cautelati ex art. 700 c.p.c Massime giurisprudenziali Capitolo 13 L art. 700 c.p.c. in materia di esecuzione di Francesca Garlisi 1. La disciplina del processo esecutivo Disposizioni con finalità cautelare all interno della disciplina del processo esecutivo Ammissibilità della tutela d urgenza ex art. 700 c.p.c. ai fini della sospensione preventiva dell esecuzione non ancora iniziata Il presupposto del periculum in mora per la concessione del provvedimento d urgenza che inibisca l inizio dell esecuzione Wolters Kluwer Italia IX

7 4. Le modifiche entrate in vigore nel 2006 in materia di sospensione del processo esecutivo e la conseguente inammissibilità della tutela cautelare atipica Ambiti residui di applicazione della tutela di cui all art. 700 c.p.c. dopo la riforma del I poteri del giudice dell impugnazione e del giudice dell esecuzione di sospensione del titolo esecutivo Ulteriori casistiche di applicabilità del rimedio cautelare atipico nel processo di esecuzione La tutela d urgenza ex art. 700 c.p.c. in materia di fermo amministrativo di beni mobili registrati. natura del provvedimento di cui all art. 86 del d.p.r. n. 602/ Rimedi esperibili avverso un provvedimento di fermo amministrativo illegittimo Capitolo 14 L art. 700 c.p.c. e la cancellazione della trascrizione di domanda giudiziale di Francesca Garlisi 1. La trascrizione delle domande giudiziali: Funzione, effetti e cessazione d efficacia La cancellazione della trascrizione delle domande giudiziali: Definitività ed irrevocabilità dei suoi effetti La responsabilità per i danni da illegittima trascrizione di domanda giudiziale e per quelli derivanti da trascrizione ingiusta (Segue) L intervento delle sezioni unite della cassazione La tutela cautelare d urgenza ai fini della cancellazione di una trascrizione pregiudizievole di domanda giudiziale Ammissibilità della tutela d urgenza per la cancellazione di trascrizioni di domande giudiziali non ricomprese tra quelle di cui agli artt e 2653 c.c Ammissibilità dell ordine di cancellazione contenuto in un provvedimento ex art. 700 c.p.c., se rivolto alla parte e non al conservatore dei registri immobiliari Capitolo 15 Pensioni pubbliche. la tutela cautelare in tema di ripetibilità dell indebito pensionistico di Elena Brandolini 1. Pensioni pubbliche. la tutela d urgenza Quadro giuridico di riferimento: In particolare il nuovo codice Indebito pensionistico: la buona fede del percipiente X Wolters Kluwer Italia

8 4. Il reclamo Conclusioni Appendice Capitolo 16 Il sequestro conservativo in sede contabile: Natura, presupposti e procedura di Francesca Garlisi 1. Disciplina del sequestro conservativo nel giudizio contabile e rinvio dinamico alle norme del codice di procedura civile Natura e funzione del sequestro conservativo Effetti del provvedimento di sequestro conservativo: Inefficacia relativa degli atti di disposizione del debitore I presupposti per la concessione del sequestro conservativo: Fumus boni iuris e periculum in mora Elementi oggettivi e soggettivi dai quali può desumersi la sussistenza del periculum in mora Poteri attribuiti al procuratore contabile a tutela del credito erariale (art. 73, d.lgs. n. 174/2016) Azioni esperibili dal procuratore contabile a tutela del credito erariale: Azione revocatoria, azione surrogatoria, sequestro conservativo Capitolo 17 I poteri del giudice contabile nel procedimento per sequestro conservativo: Dalla fase presidenziale a quella innanzi al giudice designato di Francesca Garlisi 1. La disciplina del sequestro conservativo nel nuovo codice di giustizia contabile Fasi in cui si articola il procedimento per sequestro conservativo in sede contabile Peculiarità del procedimento per sequestro conservativo in sede contabile rispetto al procedimento regolato dal codice di procedura civile La fase presidenziale. decreto del presidente che accoglie o rigetta il ricorso del pubblico ministero Individuazione del giudice designato competente a decidere sulla revoca, modifica o conferma del decreto presidenziale Esecuzione del sequestro conservativo di beni presso il debitore e presso terzi Wolters Kluwer Italia XI

9 7. Udienza di comparizione delle parti davanti al giudice designato e ordinanza di conferma, modifica o revoca del provvedimento assunto dal presidente Reclamo avverso l ordinanza del giudice designato Capitolo 18 La tutela d urgenza in sede amministrativa di Giovanni Sala 1. Introduzione: Tutela d urgenza, situazioni sostanziali e riparto di giurisdizione Essenzialità della tutela cautelare come indice dell effettività della giurisdizione L evoluzione storica del giudizio cautelare in sede amministrativa. la tutela degli interessi legittimi oppositivi e pretensivi La tutela degli interessi pretensivi mediante misure cautelari positive La tutela dei diritti soggettivi nel giudizio amministrativo e l espansione di utilizzo degli strumenti processuali civilistici di tutela cautelare La tutela dei diritti patrimoniali tra giudizio cautelare e strumenti di tutela sommaria: La sentenza dell Adunanza plenaria n. 1/ L esito del processo evolutivo, con la L. n. 205/ I presupposti della misura cautelare: Periculum in mora e fumus boni iuris Il giudizio cautelare tra autonomia e strumentalità Tipologie ed effetti delle misure cautelari Ordinanze sospensive Ordinanze propulsive e sostitutive Misure c.d. ordinatorie Ordinanze conservative Ordinanze ad tempus Ordinanze ingiuntive Efficacia ed effetti delle misure cautelari e degli atti amministrativi esecutivi delle stesse Capitolo 19 La tutela ante causam di Giovanni Sala 1. La tutela ante causam prima del codice del processo amministrativo Le prime pronunce di avanguardia, favorevoli all applicazione del ricorso ex art. 700 c.p.c., e il freno del Consiglio di Stato XII Wolters Kluwer Italia

10 1.2. e della Corte Costituzionale Le sollecitazioni comunitarie L introduzione nell ordinamento nazionale ad opera del Codice dei contratti pubblici Le previsioni del codice del processo amministrativo: L estensione della tutela cautelare ante causam. I presupposti per la concessione della tutela ante causam Legittimazione a richiedere la misura ante causam e modalità di presentazione dell istanza Il regime dell incompetenza del giudice adito Contenuti ed effetti delle decisioni cautelari ante causam Capitolo 20 Il procedimento cautelare nel nuovo codice del processo amministrativo di Alessandra Tagliasacchi 1. Premessa: la codificazione e i principi della legge delega, con particolare riferimento alla tutela cautelare Le condizioni dell azione cautelare, cenni La competenza del giudice cautelare Le diverse modalità che può assumere la tutela cautelare, cenni; il giudizio monocratico, in particolare Il nuovo sistema dei termini nel procedimento cautelare I possibili esiti della tutela cautelare La cauzione Le sentenze in forma semplificata I provvedimenti successivi: revoca e modifica del provvedimento cautelare L appello cautelare L esecuzione della decisione cautelare Riflessioni finali Capitolo 21 Diritto bancario di Andrea Agnese 1. Introduzione: L evoluzione dell attività bancaria e il ruolo essenziale degli istituti di credito nella vita delle imprese La segnalazione in centrale dei rischi di banca d italia e nei sistemi di informazioni creditizie Inquadramento della Centrale Rischi di Banca d Italia. Cenni alla Centrale di Allarmi Interbancaria Inquadramento delle Centrali Rischi private (CRIF, Experian, CTC) Wolters Kluwer Italia XIII

11 2.3. la responsabilità da illegittima segnalazione nella giurisprudenza il mancato invio del preavviso di segnalazione nei SIC La tutela cautelare Il protesto di titoli di credito Inquadramento dell istituto Il protesto illegittimo nella giurisprudenza La tutela cautelare Contratto di intermediazione finanziaria Inquadramento dell istituto Natura giuridica del contratto di investimento La tutela cautelare Il contratto autonomo di garanzia Inquadramento dell istituto Il contratto autonomo di garanzia nella giurisprudenza Rapporti con la fideiussione Rapporti con la polizza fideiussoria La tutela cautelare Il credito documentario Inquadramento dell istituto La natura giuridica del credito documentario La tutela cautelare Questioni giurisprudenziali Capitolo 22 Formulario generale della tutela d urgenza con sinossi applicativa dell istituto di Corrado Marvasi Sezione 1 L art. 700 e la sommarizzazione del processo civile 1. Il provvedimento d urgenza nell economia dei mezzi cautelari Il processo civile tra razionalità e rapidità decisionale La cultura del cautelare Il ricorso al cautelare ed il tentativo obbligatorio di conciliazione Le misure rafforzative Il cautelare nel processo tributario Il presidio cautelare nel più ampio quadro della sommarizzazione del processo civile Sezione 2 Caratteri e requisiti della tutela 1. La strumentalità ed i rapporti col merito Diritto cautelando e sussidiarietà XIV Wolters Kluwer Italia

12 3. La residualità secondo il criterio giurisdizionale L autotutela come mezzo preventivo di difesa Residualità ed emergenze situazionali all interno delle mura domestiche Residualità e specificità. a) le misure ex lege speciali (Segue) b) le misure del codice civile. dal diritto di famiglia a quello societario (Segue) c) le misure del codice di rito: sequestro, denuncia di nuova opera e di danno temuto I rapporti con le azioni possessorie e con il petitorio I requisiti di concessione della tutela cautelare atipica Concretezza ed effettività del periculum La concretezza del periculum nelle vicende del rapporto di lavoro Il periculum in re ipsa e l equivalenza risarcitoria Imminenza ed irreparabilità: caratteri generali (Segue) il particolare dell imminenza (Segue) la irreparabilità Sezione 3 I caratteri generali del procedimento 1. La competenza del giudice di merito nel suo ruolo guida per il cautelare. i casi della concorrenza sleale pura ed interferente I casi di frattura del nesso. Il giudice di pace e la cassazione L appello e la competenza della corte territoriale nel sistema cautelare La competenza per territorio I fori alternativi e la concorrenza sleale L istanza cautelare ante causam: Il ricorso e l autonomia formale dal merito Il ricorso ante causam e le sanzioni nel segno del carattere servente del cautelare Giudizio di merito: Rapporti col cautelare ed istanza ex art. 669-bis in corso di causa Il merito cautelare: Pendenza, riconvenzionale, intervento e principio della domanda Il regime probatorio L istruttoria cautelare e la graduale emarginazione della fase di merito Le nuove circostanze ed il reclamo Wolters Kluwer Italia XV

13 Sezione 4 Varie fattispecie esplicative della tutela d urgenza 1. Il mero accertamento e la giurisdizione costitutiva Abbattimento delle barriere architettoniche Inibitoria di immissioni di rumori intollerabili Costituzione di servitù coattiva Nomina di insegnante di sostegno Assegno di mantenimento Preavviso di fermo amministrativo La tutela del diritto all immagine Cancellazione dalla centrale allarmi interbancaria (C.A.I.) Obbligo dell amministratore di fornire al creditore del condominio il nominativo dei condomini e l indicazione delle corrispondenti quote millesimali Richiesta di rilascio d azienda Cancellazione della trascrizione di domanda giudiziale Ripristino della fornitura di servizi essenziali: linea telefonica, energia elettrica, gas, acqua Accesso al lastrico solare Violazione del patto di non concorrenza Impugnazione di trasferimento di dipendente Infiltrazioni di acqua Indice analitico XVI Wolters Kluwer Italia

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