La Prospettiva della Soft law 5.3.2013 Valerio Lemma vlemma@luiss.it
Obiettivo Approfondire il ruolo della soft law nell ordinamento bancario e finanziario 2
Preview La teoria della regolazione Il concetto di soft law La soft law nel diritto bancario Le Best practices Altri aspetti della soft law Prospettive di sviluppo futuro 3
La «Soft law» Sistema di regole solitamente di produzione sovranazionale al di fuori del tradizionale sistema delle fonti e, dunque, prive di tutela giurisdizionale propria in grado di produrre effetti nella platea dei destinatari 4
La teoria della regolazione I soggetti: Organo politico mandati della regolazione Organo tecnico agenzia di regolazione Destinatari Impresa regolamentata Intervento pubblico e regolazione Regolazione ed efficienza Struttura di mercato e concorrenza Deregolamentazione 5
La teoria della regolazione Intervento pubblico e regolazione Il termine regolazione Il bagno delle istituzioni Il mercato non regolato Regolazione e controllo Le ragioni dell intervento pubblico Efficienza ed efficacia Effetti allocativi 6
La teoria della regolazione Regolazione ed efficienza Protezione e spreco delle risorse Regolazione come protezione dalla concorrenza Spreco di risorse da parte dei gruppi di pressione L ambiente della regolazione Informazione completa Comportamento concertativo L allocazione delle risorse 7
La teoria della regolazione Struttura di mercato e concorrenza Abolizione delle barriere all entrata Riduzione dei costi sommersi Strategie ed antitrust La regolazione sociale Dott. Valerio Lemma 8
La teoria della regolazione Deregolamentazione Gli eccessi di regolazione Forme di deregolamentazione mercati imperfettamente concorrenziali vs interventi pubblici imperfetti 9
La teoria della regolazione sintesi Il ruolo della regolazione: Adesione alla cultura delle regole non come un mero correttivo di natura etica ma intesa come elemento fisiologico di un mercato che persegue l efficienza -------------------------------------- 10
La «Soft law» Sistema di regole solitamente di produzione sovranazionale al di fuori del tradizionale sistema delle fonti e, dunque, prive di tutela giurisdizionale propria in grado di produrre effetti nella platea dei destinatari 11
Il concetto di soft law Ricerca delle Caratteristiche: m Indeterminatezza delle fonti m Soft law come Integrazione del diritto tradizionale m Soft law e giurisdizione 12
Il concetto di soft law Indeterminatezza delle fonti Libertà di produzione della soft law Corpus normativo non cristallizzato Proposizioni contenenti principi generali e ben riconosciuti Considerazioni elementari Effettività conferita dagli operatori del mercato 13
Il concetto di soft law Integrazione del diritto tradizionale Valutazione costi - benefici Il modello di regolazione della soft law persegue l efficienza: livello minimo di costo del processo di cognizione irrilevanza del costo di diffusione ed acquisizione dell informazione procedimenti sanzionatori affidati al mercato 14
Il concetto di soft law Integrazione del diritto tradizionale Rispetto della regola come vincolo alla operatività e costo per l impresa Razionalità degli operatori diviene condizione necessaria Il comportamento, o l astensione da un comportamento, deve comportare un beneficio diretto per il destinatario 15
Il concetto di soft law Integrazione del diritto tradizionale Evoluzione dell ordinamento finanziario Nuova posizione basata su pratical needs Soft law come compromesso tra gli operatori del mercato (emittenti, intermediari, investitori privati ed istituzionali, autorità di vigilanza...) 16
Il concetto di soft law Soft law e giurisdizione Soft law come sistema: completo ed alternativo e non solo come una mera modalità di produzione delle regole Dotato di sistemi di cognizione E di meccamismi esecutivi 17
Il concetto di soft law Soft law e giurisdizione Soft enforcement Soft control mechanism Dinamica dei flussi informativi implementation committee Attività di vigilanza che orienta le reazioni del mercato Soft remedies Sanzioni specifiche in reazione a determinati comportamenti esplicito conferimento (da parte del singolo operatore finanziario) del potere sanzionatorio 18
Il concetto di soft law Esito dell analisi Il concetto di soft law Norme, principi e procedure internazionali al di fuori del tradizionale sistema delle fonti prive di tutela giurisdizionale propria in grado di produrre effetti nella platea dei destinatari 19
La soft law nel diritto finanziario L articolazione tradizionale Un nuovo modello Un ulteriori ipotesi 20
La soft law nel diritto finanziario L articolazione tradizionale Autorità Politica Direzione Politica Atti e direttive Autorità Tecnica Attività Amministrativa Atti Amministrativi Banca 21
La soft law nel diritto finanziario Un nuovo modello COVIP Legislatore Internal Auditors Cicr Consob Banca d'italia (IVASS) Mercato External Auditors Società di gestione Raters BCE - UBE EBA EIOPA ESMA Global regulators & Global regulatory networks 22
Il nuovo modello dei global regulators Produzione delle regole Tecniche interpretative Funzione di vigilanza Soft administration Soft interpretation Obbligo di collaborazione Le Sanzioni Soft enforcement Soft remedies 23
Un ulteriore ipotesi Inadeguatezza dei sistemi di governance nuovo sistema economico profili di discontinuità Processo di elaborazione delle best practices: Control Self Assessment Precise rules Practices Best practices 24
Un ulteriore ipotesi Effetti delle best practices semplificazione dei rapporti con le autorità di vigilanza valorizzazione dei corsi borsistici Vantaggi spendibili una tantum Catalizzatori nel processo di diffusione delle informazioni 25
Un ulteriore ipotesi Self regulation: Best practices come elemento di efficienza Sistema di regole di governance destinato ad essere soft law o hard law Il processo di consacrazione SL: Accettazione spontanea da parte dei destinatati HL: Recepimento da parte del legislatore 26
Domande La teoria della regolazione Il concetto di soft law La soft law nel diritto bancario Le Best practices -------------------------------------------- Altri aspetti della soft law Prospettive di sviluppo futuro 27
Altri aspetti della soft law Pro e Contro della soft law La libertà degli operatori Aspetti problematici e controversi Punti di forza 28
Pro e Contro della soft law La libertà degli operatori Non è necessariamente prevista La soft law esprime una preferenza La libertà di scelta esprime indifferenza 29
Pro e Contro della soft law Aspetti problematici e controversi Conflitto d interessi Lobbying Reputazione dell autore della soft law Principio di unità del diritto 30
Pro e Contro della soft law Punti di forza Speditezza redazionale Competenza Inerenza e completezza Condivisione Conciliazione informale Valutazione impatto trasgressione sull efficienza e rimodulazione della norma Intervento tempestivo e condiviso Efficacia evoluzione normativa Interpretazione 31
Prospettive di sviluppo futuro Superamento resistenza nazionale Sistema complementare all hard law Specializzazione operativa Internazionalizzazione 32
Sintesi Il ruolo della regolazione Adesione non formalistica alla cultura delle regole, intesa come elemento fisiologico di un mercato che persegue l efficienza e non come un mero correttivo di natura etica. Il concetto di soft law Norme, principi e procedure internazionali che pur essendo al di fuori del sistema delle fonti e prive di tutela giurisdizionale propria, sono in grado di produrre effetti nella platea dei destinatari L applicazione al settore bancario Raggiungimento di un livello di efficienza della regolazione superiore 33