La bancarotta fraudolenta. dott. Tonino Di Bona

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1 I reati di bancarotta La bancarotta fraudolenta

2 Ambito della legge art. 1, comma 1, R. D , n. 267 Sono soggetti alle disposizioni sul fallimento gli imprenditori che esercitano una attività commerciale, esclusi gli enti pubblici.

3 Soggetti esclusi art. 1, comma 2, R. D , n. 267 Non sono soggetti alle disposizioni sul fallimento gli imprenditori di cui al primo comma, i quali dimostrino il possesso congiunto dei seguenti requisiti: a) un attivo patrimoniale di ammontare complessivo annuo non superiore ad euro trecentomila; b) ricavi lordi per un ammontare complessivo annuo non superiore ad euro duecentomila; c) ammontare di debiti anche non scaduti non superiore ad euro cinquecentomila.

4 La dichiarazione di fallimento art. 5, R. D , n. 267 L'imprenditore che si trova in stato d'insolvenza è dichiarato fallito. Lo stato d'insolvenza si manifesta con inadempimenti od altri fatti esteriori, i quali dimostrino che il debitore non è più in grado di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni.

5 Il curatore fallimentare Con la sentenza dichiarativa di Fallimento il Tribunale nomina il curatore fallimentare, al quale viene attribuita una veste pubblicistica quale organo della procedura e quindi Pubblico ufficiale. Le sue relazioni sono atti processuali e quindi pubblici.

6 Compiti del curatore art. 31, R. D , n. 267 Al curatore, è affidata l amministrazione del patrimonio fallimentare e ha il compito di porre in essere tutte le operazioni della procedura sotto la direzione e la vigilanza del giudice delegato e del comitato dei creditori

7 La relazione art. 33 R. D , n. 267 Il curatore, deve presentare al giudice delegato, entro sessanta giorni dalla dichiarazione di fallimento, una relazione particolareggiata sulle cause e circostanze dello stesso, sulla diligenza spiegata dal fallito nell'esercizio dell'impresa, sulla responsabilità del fallito o di altri e su quanto può interessare anche ai fini dell istruttoria penale.

8 Il reato di bancarotta fraudolenta art. 216, R. D , n. 267 Bancarotta fraudolenta patrimoniale È punito con la reclusione da tre a dieci anni, se è dichiarato fallito, l'imprenditore, che 1.- ha distratto, occultato, dissimulato, distrutto o dissipato in tutto o in parte i suoi beni ovvero, allo scopo di recare pregiudizio ai creditori, ha esposto o riconosciuto passività inesistenti.

9 Segue art. 216, R. D , n. 267 Bancarotta fraudolenta documentale È punito con la reclusione da tre a dieci anni, se è dichiarato fallito, l'imprenditore, che: 2.- ha sottratto, distrutto o falsificato, in tutto o in parte, con lo scopo di procurare a sé o ad altri un ingiusto profitto o di recare pregiudizi ai creditori, i libri o le altre scritture contabili o li ha tenuti in guisa da non rendere possibile la ricostruzione del patrimonio o del movimento degli affari.

10 La sentenza dichiarativa del fallimento nel reato di bancarotta in giurisprudenza La dichiarazione di fallimento è un elemento costitutivo del reato e non una condizione oggettiva di punibilità; pertanto il reato si perfeziona in tutti i suoi elementi costitutivi solo nel caso in cui il soggetto, che abbia commesso anche in precedenza attività di sottrazione dei beni aziendali, sia dichiarato fallito.

11 La sentenza dichiarativa del fallimento nel reato di bancarotta in dottrina Il disvalore penale dei fatti di bancarotta non è un riflesso del fallimento, ma si radica nella violazione di regole gestionali poste a protezione delle ragioni creditorie. All imprenditore bancarottiere gli si rimprovera di avere posto in essere condotte, sul piano patrimoniale e documentale, che hanno pregiudicato pieno soddisfacimento dei creditori.

12 Soggetti attivi del reato art. 223, R. D , n L imprenditore 2. Gli amministratori, i direttori generali, i sindaci ed i liquidatori di società dichiarate fallite, i quali hanno commesso alcuno dei fatti preveduti nell art. 216 cit.

13 L imprenditore Rispondono del reato di bancarotta sia il titolare del azienda che il gestore di fatto - occulto.

14 Segue. art. 147, comma 4, R. D , n. 267 Chi esercita di fatto il potere di direzione di un'impresa se ne assume necessaria-mente anche il rischio e risponde delle relative obbligazioni con la conse-guenza che è responsabile verso i creditori assieme al prestanome e, in caso di fallimento dell'impresa, fallisce con lui.

15 L amministratore di fatto Riveste il ruolo di soggetto attivo del reato di bancarotta, colui che svolge in via di mero fatto le funzioni di amministratore, poiché le fattispecie legali non introducono alcuna distinzione tra ruolo corrispondente ad una carica formale ed analoga funzione esercitata in via di fatto.

16 Art codice civile Estensione delle qualifiche soggettive. Al soggetto formalmente investito della qualifica o titolare della funzione prevista dalla legge civile è equiparato sia chi è tenuto a svolgere la stessa funzione, diversamente qualificata, sia chi esercita in modo continuativo e significativo i poteri tipici inerenti alla qualifica o alla funzione.

17 Amministratore di diritto e di fatto Sussiste la responsabilità dell' amministratore di diritto, a titolo di concorso nel reato di bancarotta fraudolenta patrimoniale, con l' amministratore di fatto non già ed esclusivamente in virtù della posizione formale rivestita all'interno della società, ma in ragione della condotta omissiva dallo stesso posta in essere, cioè per il mancato esercizio dei poteri di gestione della società e di controllo sull'operato dell' amministratore di fatto, connaturati alla carica rivestita.

18 I sindaci Il controllo sindacale non si esaurisce in una mera verifica formale, quasi a ridursi ad un riscontro contabile nell'ambito della documentazione messa a disposizione dagli amministratori, ma comprende il riscontro tra la realtà e la sua rappresentazione.

19 Segue.. il controllo imposto al collegio sindacale, nel caso di ordinario e fisiologico svolgimento dell'attività sociale, deve essere sintetico e investire l'andamento generale della gestione, in presenza di sospetti e di notizie che facciano sorgere dubbi sulla regolarità della gestione, dovrà essere analitico e penetrante.

20 Responsabilità dei sindaci Sussiste la responsabilità dei sindaci della società, qualora l'omissione del potere di controllo esorbiti dalla dimensione meramente colposa per assurgere al rango di elemento dimostrativo di dolosa partecipazione, sia pure nella forma del dolo eventuale, per consapevole accettazione del rischio che l'omesso controllo avrebbe potuto consentire la commissione di illiceità da parte degli amministratori.

21 La responsabilità del consulente contabile Concorre, nel reato di bancarotta fraudolenta il consulente contabile che, consapevole dei propositi distrattivi dell'amministratore della società dichiarata fallita, fornisca consigli o suggerimenti per sottrarre i beni ai creditori e lo assista nella conclusione dei relativi negozi ovvero svolga attività dirette a garantirgli l'impunità o a rafforzarne, con il proprio ausilio e con le proprie assicurazioni, l'intento criminoso.