Aspetti penali della legge fallimentare CENNI

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1 Aspetti penali della legge fallimentare CENNI Diritto Fallimentare Anno Accademico 2011/2012 Prof. Fabio Canciani

2 Agenda Alcune definizioni: I reati Fallimentari e gli interessi tutelati Gli elementi del reato Soggetti Attivi (persone fisiche) Elemento soggettivo Momento consumazione reato I reati fallimentari Bancarotta Fraudolenta Patrimoniale * Documentale * Preferenziale * Impropria Bancarotta Semplice Patrimoniale * Documentale * impropria Esenzione dai reati di Bancarotta art 217 bis 2

3 Alcune definizioni I reati Fallimentari e gli interessi tutelati Si definiscono normalmente Reati Fallimentari quelli previsti dalla Legge Fallimentare: artt L.Fall. a loro volta richiamati anche da: artt Amministrazione Straordinaria (D.Lgs 270/99) * * * Quanto all identificazione dell Interesse Tutelato, esistono diverse tesi ad esempio: Regolare andamento della vita economica Corretta applicazione delle norme relative alle procedure concorsuali Interesse dei creditori alla conservazione della garanzia patrimoniale e alla conoscenza dell effettivo patrimonio del debitore tutela di una pluralità di interessi ( plurioffensività ) 3

4 Alcune definizioni - Gli elementi del reato Soggetti Attivi (ie:persone fisiche) Elemento oggettivo: Condotta Per alcune sintetiche definizioni cfr. ad esempio: Evento Elemento soggettivo: Dolo o colpa (cfr. slide 6) In molti casi la sentenza dichiarativa del fallimento (o dell insolvenza) può rappresentare: elemento costitutivo del reato (I comportamenti diventano reato solo se seguiti dalla dichiarazione), o presupposto del reato (la condotta punita è successiva alla dichiarazione) 4

5 Alcune definizioni - Soggetti Attivi (persone fisiche) Persone caratterizzate da una specifica qualifica Imprese Individuali: Imprenditore, Institore Società: preposti alla Amministrazione o al controllo (compresi liquidatori) e eventuali soci illimitatamente responsabili Curatore e suoi coadiutori (commissario) Altri A titolo di concorso (apporto alla realizzazione del comportamento criminoso); Creditori (ad esempio: domanda di ammissione di un credito simulato) 5

6 Alcune definizioni - Elemento soggettivo DOLO Rappresentazione e Volontà: l'evento dannoso o pericoloso, che è il risultato della condotta e da cui la legge fa dipendere l'esistenza del delitto, è previsto e voluto come conseguenza della propria azione od omissione. COLPA Assenza della volontà di realizzazione dell'evento giuridico rilevante, che si è comunque verificato a causa di negligenza, imprudenza, mancato rispetto normativa 6

7 Alcune definizioni - Momento consumazione reato Quando dichiarazione fallimento/insolvenza = elemento costitutivo del reato (anteriore alla dichiarazione) : Il momento di consumazione corrisponde a quello della pronuncia Quando la dichiarazione = un presupposto del reato: la consumazione avviene in corrispondenza della condotta incriminata. * * * La determinazione del momento di consumazione regola aspetti rilevanti quali ad esempio : la prescrizione e l applicabilità dell amnistia. 7

8 I reati fallimentari (1 di 3) Bancarotta Fraudolenta (art. 216 e 223): Patrimoniale Documentale Preferenziale Impropria Bancarotta Semplice (art. 217 e 224) Patrimoniale Documentale Impropria 8

9 I reati fallimentari (pag 2 di 3) Altri reati del fallito Ricorso abusivo del credito (art.218) denuncia creditori inesistenti - Mancata dichiarazione di beni da inventariare - mancato deposito dei bilanci e delle scritture contabili ex art. 16 nn 3 inosservanza dell obbligo di comunicazione del cambio di residenza e di presentazione al giudice delegato ex art.49 (art.220) 9

10 I reati fallimentari (pag 3 di 3) Reati commessi da persone diverse dal fallito Interesse privato del curatore negli atti del fallimento (art.228) Accettazione di retribuzione non dovuta (art.229) Omessa consegna o deposito di cose del fallimento (art.230) Domanda di ammissione di crediti simulati (art.232 co 1) Distrazione, sottrazione, acquisizione o dissimulazione dei beni del fallito (art.232 co 3) Mercato di Voto (art.233) 10

11 Bancarotta Fraudolenta Patrimoniale (art. 216 co 1 n1 e Co 2) CONDOTTE SANZIONATE: Diminuzione del patrimonio volte a rendere indisponibili ai creditori elementi del patrimonio tramite: Distrazione = sottrarre i beni all esecuzione fallimentare al fine di recare pregiudizio ai creditori (esempi: vendita sottocosto, vendita dilazionata a soggetto non solvibile, fidejussione non funzionale alla attività dell impresa, finanziamenti a politici); Occultamento e dissimulazione = nascondere materialmente o con mezzi giuridici beni, ed anche fare apparire come non più propri beni attraverso contratti simulati, commodato di ritorno ecc. Distruzione = distruggere un bene materialmente o giuridicamente distrutto o lasciarlo deteriorare, in tutto o in parte Dissipazione = compromettere il patrimonio non per cause attinenti alla vita dell azienda (ma ad esempio per il gioco, o altre spese voluttuarie. 11

12 Bancarotta Fraudolenta- Patrimoniale (segue) esposizione o riconoscimento di passività inesistenti = esporre passività inesistenti ad esempio con false scritture contabili; il reato può essere commesso in concorso con un terzo del quale si riconoscano le pretese fittizie. * * * Altri Esempi di Reati in concorso: Avvocato/commercialista: proponenti ed esecutori di piani distrattivi, Sindaci: per omesso controllo 12

13 Bancarotta Fraudolenta- Documentale (art. 216 co 1 n 2 e Co 2) CONDOTTE SANZIONATE: SOTTRAZIONE, DISTRUZIONE, DETERIORAMENTO dei libri e delle scritture contabili con la finalità di rendere inservibili le scritture stesse (ivi compresi i dati su supporti informatici) per gli organi della procedura o comunque di ostacolare la ricostruzione del patrimonio. Viene ricompresa in questo reato anche la mancata tenuta delle scritture se finalizzata ad ostacolare la ricostruzione del patrimonio. ESEMPI DI CONCORSO : studi incaricati di tenere la contabilità *** 13

14 Bancarotta Fraudolenta - Preferenziale (art. 216 co 3) CONDOTTA SANZIONATA: FAVORIRE a danno degli altri creditori taluno di essi effettuando pagamenti o simulando titoli di prelazione. TUTELA: LA PAR CONDICIO (NB SI ESCLUDE LA COMPENSAZIONE DI CREDITI E DEBITI EFFETTIVI) CONCORSO: il creditore favorito quando abbia istigato o agevolato il proposito criminoso. 14

15 Bancarotta Fraudolenta- Impropria (art. 223 co 1) Nel caso del fallimento di società, dato che questa non delinque, le pene previste dalle norme in materia di bancarotta fraudolenta sono applicate ad amministratori, sindaci, direttori generali e liquidatori (Sono compresi gli amministratori di fatto, il che non necessariamente esclude quelli formali) 15

16 Bancarotta Fraudolenta- Impropria Societaria (art. 223 co 2) Sono applicate le pene previste dal primo comma dell art. 216 se il dissesto è stato provocato dai seguenti reati: False comunicazioni sociali (art cc) - False comunicazioni sociali in danno dei soci e dei creditori (art cc) - Indebita restituzione di conferimenti (Art cc) - Illegale ripartizione degli utili e delle riserve (art 2627 cc) - Illecite operazioni sulle azioni o quote sociali o delle società controllate (art cc) - Operazioni in pregiudizio dei creditori - Formazione fittizia del capitale (art cc - Indebita ripartizione dei beni sociali da parte dei liquidatori (art cc) - Infedeltà patrimoniale (art 2634 cc) 16

17 Bancarotta Semplice Patrimoniale (art. 217 co 1) CONDOTTE SANZIONATE: Spese Eccessive (personali o per la famiglia) una spesa viene considerata eccessiva se spropositata in rapporto al patrimonio o al reddito (non solo d impresa) dell imprenditore successivamente fallito. Si differenzia dalla dissipazione prevista dalla Bancarotta Fraudolenta in quanto questa presuppone un atto volontario e cosciente di dispersione del patrimonio - (art. 217 co 1, n 1) Operazioni di pura sorte od imprudenti, ma vi è dissipazione e quindi Bancarotta fraudolenta se non era presente una qualche possibilità che l operazione avesse un esito positivo - (art. 217 co 1, n 2) Operazioni rischiose per ritardare il fallimento ad esempio la dilazione o il mancato pagamento degli adempimenti tributari - (art. 217 co 1, n 2) 17

18 Bancarotta Semplice Patrimoniale (art. 217 co 1)-Segue Comportamenti colposi che aggravano l insolvenza ad esempio mancata richiesta di dichiarazione del fallimento - (art. 217 co 1, n 4) Inadempimento delle obbligazioni del concordato - (art. 217 co 1, n 5) 18

19 Bancarotta Semplice Documentale (art. 217 co 2) Mancata o irregolare/incompleta tenuta dei libri e delle scritture contabili prescritti dalla legge Se viene accertato che lo scopo della mancata (o irregolare tenuta) dei libri era quello di arrecare pregiudizio ai creditori, si verrà a configurare la Bancarotta Fraudolenta 19

20 Bancarotta Semplice Impropria (art. 224) Estensione soggettiva delle condotte previste dall art. 217 (quando applicabili) ai soggetti responsabili delle funzioni di gestione e controlo delle società, ovviamente non si applica alle spese personali o familiari eccesive (art. 224 n 1) Punibilità dei soggetti responsabili delle funzioni di gestione e controllo delle società quando hanno concorso a cagionare od ad aggravare il dissesto per inosservanza degli obblighi imposti dalla legge (art. 224 n 2) 20

21 Esenzione dai reati di Bancarotta art 217 bis I pagamenti e le operazioni compiute in esecuzione di - concordato preventivo, - accordo di ristrutturazione dei debiti omologato - piano attestato NON implicano bancarotta fraudolenta preferenziale Introdotto dalla L. 122/