Fisco e Tributi. Il «Transfer pricing interno» Le transazioni infragruppo tra società italiane. Newsletter settembre 2013 parte 2

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1 Fisco e Tributi parte 2 Il «Transfer pricing interno» Le transazioni infragruppo tra società italiane

2 1. Premessa: il «transfer pricing». Prima di esaminare le novità in merito al «transfer pricing interno» riepiloghiamo, in estrema sintesi, la normativa sui prezzi di trasferimento, il c.d. «Transfer pricing» (TP), di cui all articolo 110,comma 7, del DPR n. 917/1986 (TUIR). La normativa prevede che le transazioni tra società dello stesso gruppo, residenti in paesi diversi, siano valutate a «valore normale», ovvero al prezzo di mercato che sarebbe stato applicato qualora le stesse transazioni fossero intercorse tra soggetti terzi. In particolare si tratta di verificare se le transazioni commerciali «intercompany» vengano effettuate rispettando il principio della libera concorrenza, in modo tale che ci sia corrispondenza tra il prezzo stabilito nelle operazioni commerciali tra imprese associate e quello che sarebbe pattuito tra imprese indipendenti, in condizioni similari, sul libero mercato. La giustificazione sulla quale si basa la disciplina in esame è quella di evitare che, mediante l alterazione del valore attribuito a dette transazioni si possa determinare un trasferimento di materia imponibile da uno Stato ad elevata fiscalità verso un altro a minore fiscalità.

3 Al fine di preservare la propria potestà impositiva i singoli Stati hanno adottato in merito una normativa specifica, che recepisce il principio di valutazione al valore normale delle transazioni infragruppo contenuto nel Modello di Convenzione OCSE. Il paragrafo 1 dell art. 9 di tale Modello di Convenzione enuncia, infatti, il principio di libera concorrenza, disponendo che, qualora tra due imprese associate nelle loro relazioni commerciali o finanziarie esistano condizioni convenute o imposte, diverse da quelle che sarebbero state convenute tra imprese indipendenti, gli utili che, in mancanza di tali condizioni, sarebbero stati realizzati da una delle imprese, ma che a causa di dette condizioni non lo sono stati, possono essere inclusi negli utili di questa impresa e tassati di conseguenza. In Italia la disciplina dei prezzi di riferimento è contenuta nel combinato disposto degli articoli del DPR 917/1986: 110, comma 7, che stabilisce infatti che i componenti del reddito derivanti da operazioni con Società non residenti nel territorio dello Stato sono valutati al valore normale dei beni ceduti, dei servizi prestati e dei beni e servizi ricevuti; 9 terzo, comma 3, che fornisce la definizione di «valore normale».

4 2. Il Transfer pricing «interno» Tale regola del valore normale può trovare però applicazione anche per le transazioni infragruppo tra aziende collocate all interno del territorio nazionale, il cosidetto «Transfer pricing interno». A fornire questo principio è stata la Corte di Cassazione con la sentenza n del 24 luglio 2013, contraddicendo una recente pronuncia della medesima Corte, contenuta nella sentenza n del 20 dicembre 2012, che stabiliva la mancata applicazione del valore normale per le transazioni infragruppo nel caso di società con sede in Italia. La vicenda trae origine dalla contestata fatturazione di valore ridotto per alcune cessioni effettuate da una società ad altra impresa dello stesso gruppo, con sede nel Mezzogiorno d Italia, che, al tempo, beneficiava di agevolazioni fiscali. In base alla tesi dell Amministrazione Finanziaria, così operando, gli amministratori avevano allocato materia imponibile presso l azienda che già beneficiava di agevolazioni fiscali, mentre per il contribuente alleggerire l azienda collocata nel Mezzogiorno significava adottare una strategia al fine di incentivarne l attività e favorirne l occupazione.

5 La Commissione Tributaria Regionale condivideva sostanzialmente le tesi difensive del contribuente e negava, pertanto, l antieconomicità del ricarico applicato alle cessioni di beni effettuate dalla controllante nei confronti della propria controllata, localizzata in un area del Mezzogiorno, peraltro titolata a beneficiare di una fiscalità più vantaggiosa. Ma avverso tale pronuncia l Agenzia delle Entrate ha proposto un ricorso in Cassazione, che è stato accolto. Nella sentenza n /2013 in cui i Giudici di legittimità rimarcano come il meccanismo di trasferimento di materia imponibile contestato nei rapporti tra le società italiane risulti assimilabile a quello previsto dall art. 110 comma 7 del TUIR, in relazione alle operazioni infragruppo con consociate estere. La Corte spiega, nello specifico, che la valutazione fiscale delle manovre di prezzi di trasferimenti interni deve essere ispirata al principio, avente valore generale, stabilito dall art. 9 del TUIR, che impone il riferimento al valore di mercato per i corrispettivi e gli altri proventi derivanti dalle cessioni di beni e dalle prestazioni di servizi.

6 Tale criterio, infatti, rileva non solo nei rapporti internazionali di controllo, ma anche in analoghi rapporti di diritto interno, ogniqualvolta, con la fissazione di un prezzo fuori mercato, si miri a far emergere utili presso la società del gruppo che sconta, anche per agevolazioni territoriali, tassazione più favorevole. Inoltre, la Corte ha precisato che i principi diretti ad evitare che all interno di gruppi di società siano effettuati trasferimenti di utili mediante l applicazione di prezzi inferiori al valore normale dei beni ceduti, onde sottrarli alla tassazione ordinaria a favore di tassazioni agevolate territoriali, trovano radici sia nei capisaldi comunitari sull abuso del diritto (Cfr. Corte di Gisutizia Caso Halifax), sia nelle clausole antielusive di diritto interno quali art. 9 del DPR 917/86 e art. 37 bis del DPR 600/73 (Disposizioni antielusive e di contrasto all abuso di diritto). 3. Riferimenti normativi 1. Art. 110 comma 7 del DPR 917/86 ; 2. Art. 9 del DPR 917/86 ; 3. Art. 37 bis DPR 600/73; 4. Sentenza Corte di Cassazione n /2013; 5. Sentenza Corte di Cassazione n /2012; 6. Sentenza Corte di giustizia europea Caso Halifax.

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