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5 CAPITOLO 2 CONTRATTI B2C E ISTITUTI DI TUTELA 2 La disciplina relativa alle pratiche commerciali scorrette è l ultimo di una serie di tasselli che vanno a comporre un quadro sempre più articolato e complesso di regole a tutela del consumatore: fra gli istituti di tutela più rilevanti che emergono da tale quadro vanno menzionati: la clausola di controllo dell equilibrio contrattuale, le regole di trasparenza, il c.d. ripensamento, le fideiussioni speciali, il vincolo del foro del consumatore, l inderogabilità delle disposizioni di tutela, e, ancora, la previsione di forme di tutela non solo sul piano civilistico ma anche amministrativo e penale, oltre che collettivo. Sommario: 1. L equilibrio contrattuale Il significativo squilibrio L equilibrio nella legge n. 281/ L equilibrio contrattuale nei rapporti B2B. 2. La trasparenza contrattuale Forma e contenuto del contratto e tutela del contraente debole La forma informativa Gli obblighi informativi L onere di chiarezza e comprensibilità nella redazione delle clausole Le conseguenze per la violazione del precetto del clare loqui La trasparenza contrattuale: alcune conclusioni. 3. Il c.d. diritto di ripensamento Le previsioni normative La funzione dell istituto I problemi di qualificazione. 4. Le fideiussioni speciali La fideiussione a garanzia della corretta esecuzione del contratto nella multiproprietà La fideiussione a garanzia dei lavori di costruzione nella multiproprietà (Segue): disposizioni comuni a entrambe le tipologie di fideiussione La fideiussione nella vendita di immobili da costruire. 5. Il divieto di pubblicità ingannevole: rinvio. 6. L irrinunciabilità dei diritti. 7. La competenza territoriale inderogabile del luogo di residenza o di domicilio del consumatore. 8. L inderogabilità delle norme di diritto interno. 9. La tutela amministrativa e penale. 10. La tutela collettiva degli interessi dei consumatori. 1 L EQUILIBRIO CONTRATTUALE Sta assumendo sempre più importanza, nel dibattito intorno al contratto, il problema dell equilibrio contrattuale, soprattutto con riguardo ai rapporti tra impresa e controparte debole. Si distingue, peraltro (seppure la distinzione sia tutt altro che agevole), tra equilibrio normativo ed equilibrio economico. L equilibrio normativo consiste nella corrispondenza almeno tendenziale tra i diritti e gli obblighi cui sono tenute le parti nell esecuzione del contratto; l equilibrio economico indica, invece, l equivalenza, sempre in senso tendenziale, tra il valore delle prestazioni corrispettive. 33 III IL DANNO DA VACANZA ROVINATA della Convenzione internazionale di Bruxelles del 23 aprile 1970), agisce quale mandataria con rappresentanza del cliente, in nome e per conto del quale stipula contratti con l agenzia organizzatrice di viaggi. Dell inadempimento di quest ultima, però, risponde, l agenzia intermediaria, dovendo agire con diligenza professionale nella scelta dell agenzia organizzatrice (88). Più di recente, il Tribunale di Roma accoglieva la domanda risarcitoria di una turista la quale, imbarcatasi su di una nave da crociera subiva, nel corso di uno scalo, un aggressione in seguito alla quale riportava una lesione alla mano sinistra, che il medico di bordo diagnosticava quale contusione praticandole una fasciatura e prescrivendole una terapia antidolorifica ed antinfiammatoria, non accorgendosi della esistente frattura scomposta di due dita della mano sinistra, che invece veniva rilevata al rientro in casa e per la quale si rendeva necessario un intervento di chirurgia ortopedica di riduzione e di sintesi. In particolare, il Tribunale riteneva fondate le doglianze della donna e condannava la agenzia convenuta al risarcimento di tutti i danni patiti ritenendo attribuibile l aggravamento della lesione alla condotta colposa del medico di bordo e rilevando che il fatto che la nave non era dotata di sufficiente personale medico e paramedico, né di adeguate strutture di pronto soccorso doveva ritenersi condotta negligente di grado elevato comportante una presunzione iuris tantum di culpa in eligendo (89). 10 LA AZIONE NEI CONFRONTI DEL TERZO FORNITORE DEL SER- VIZIO Si discute circa la possibilità per il turista di agire direttamente nei confronti del terzo prestatore del servizio. L interrogativo che si pone, infatti, è il seguente. Può l azione essere diretta, oltre che nei confronti dell intermediario ovvero dell organizzatore, anche nei confronti del terzo fornitore che si assume responsabile? Poniamo il caso del sinistro aereo ovvero del sinistro avvenuto durante l escursione effettuata in loco: il turista ha azione diretta nei confronti del terzo, vale a dire il vettore aereo? (88) Trib. Bologna 15 ottobre 1992, in Contratti, 1993, 327, con nota di AMBANELLI, La respon- Juiris Data, Redazione Giuffrè. (89) Trib. Roma, sez. XII, 28 maggio 2004, in sabilità dell intermediario nel contratto di viaggio. 160 IV LA TRANSLATIO IUDICII vicenda traslativa (113), mi sembra che il dato testuale dell art. 9-bis legge fall., unito alle riportate sentenze della Corte di cassazione e soprattutto coordinato con il nuovo addentellato normativo come risultante dalle recentissime riforme, imponga la praticabilità della vicenda traslativa anche nell ambito della procedura fallimentare, quantomeno nella fase dichiarativa. In sintesi L opinione dominante esclude l ammissibilità della translatio iudicii rispetto all ordinanza di incompetenza che sia stata emessa dal giudice adito per la cautela. La struttura del procedimento monitorio conduce ad una conclusione speculare a quella già riferita per il procedimento cautelare: è infatti impedita la translatio iudicii per il fatto che l atto di riassunzione necessita di una notificazione all altra parte, di per sé incompatibile con la prima fase inaudita altera parte del procedimento. La translatio iudicii è certamente applicabile anche nel rito del lavoro; la peculiarità è che il termine di trenta giorni per la riassunzione riguarda soltanto la translatio iudicii ed è applicabile solo al procedimento di primo grado sicché qualora in sede di appello il tribunale rilevi la propria incompetenza per territorio e rimetta le parti davanti ad un altro tribunale, la riassunzione del giudizio davanti a quest ultimo è soggetta al termine trimestrale ex art. 50 c.p.c.. La portata generale delle ipotesi di trasferimento del processo dettate dall art. 50 c.p.c., consente anche la pacifica estensione della norma di cui all art. 44 c.p.c. al nuovo procedimento sommario di cognizione; ne deriva che il giudice adito per il procedimento sommario che si ritenga incompetente dovrà indicare anche il giudice ritenuto competente innanzi al quale le parti potranno riassumere il processo secondo le regole generali e nei termini previsti dall art. 50 c.p.c. laddove nell ordinanza di incompetenza non sia indicato un termine diverso. Il nuovo art. 9-bis legge fall. prevede la prosecuzione della procedura fallimentare iniziata davanti a Tribunale incompetente e la salvezza degli atti compiuti precedentemente, sicché il Tribunale adito per la prosecuzione non deve rinnovare la dichiarazione di fallimento,eimotivi di impugnazione diversi dalla competenza devono essere fatti valere davanti alla Corte d Appello competente; ma la norma è criticabile perché di vera e propria translatio iudicii si potrebbe eventualmente parlare solo sulla base di un equiparazione tra domanda giudiziale e istanza di fallimento, facendo così salvi gli atti, prevalentemente istruttori, compiuti prima della dichiarazione. (113) COSSIGNANI, La Cassazione e il recupero, loc. cit. 110 Teoria e pratica del diritto Dentro la questione Con teoria e Pratica del diritto sei dentro la questione! Con Teoria e Pratica del diritto entri nel cuore delle tematiche giuridiche di maggiore interesse e attualità. 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CONTRATTI B2C E ISTITUTI DI TUTELA Domande Mettono a fuoco il tema analizzato anche con l ausilio di casi pratici In Sintesi Agevola la fissazione dei punti chiave dell argomento trattato nel capitolo. Civile Danno non patrimoniale: calcolo, liquidazione e aspetti processuali La translatio iudicii Il danno da vacanza rovinata Penale Misure alternative alla detenzione e procedimento di sorveglianza Dal colloquio informativo al controesame Gli atti persecutori Società e fallimento I servizi e le attività di investimento Le pratiche commerciali sleali Liquidazione coatta amministrativa e concordato nelle società cooperative