KStudio Associato. Società e associazioni professionali. BOZZA 10 dicembre 2008

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1 Società e associazioni professionali 10 dicembre 2008

2 Indice Società e associazioni tra professionisti Società tra avvocati - Focus Evoluzione normativa e progetti di modifica Confronto comparatistico - Cenni 1

3 Società e associazioni tra professionisti 2

4 Società e associazione tra professionisti Esercizio della professione in forma associata L esercizio delle professioni intellettuali può avvenire in forma associata, mediante Associazioni tra professionisti Disciplinata dal combinato disposto della Legge 1815/39 e della Legge 248/2006 (cd. Decreto Bersani 2 ) Società tra professionisti Disciplinata dal Decreto Bersani 2 Con riferimento alla professione forense, una disciplina specifica per l esercizio in forma di società è contenuta nel Decreto 96/01 che disciplina le cd. Società tra avvocati 3

5 Società e associazione tra professionisti Caratteristiche Forma giuridica Società tra professionisti Associazioni professionali Le società tra professionisti possono essere costituite solo nella forma di società di persone L associazione professionale si configura come contratto associativo atipico Società semplici (ss) Società in nome collettivo (snc) Società in accomandita semplice (sas) 4

6 Società e associazione tra professionisti Caratteristiche Oggetto sociale L atto costitutivo o lo statuto delle associazioni tra professionisti e delle società tra professionisti deve indicare che l associazione o la società svolge esclusivamente attività libero professionale e intellettuale, mono o multidisciplinari L oggetto sociale deve prevedere esclusivamente l esercizio dell attività professionale (definita indifferentemente (i) professione intellettuale, (ii) prestazione d opera intellettuale, (iii) attività professionale, (iv) libera professione) L associazione tra professionisti e la società tra professionisti non possono esercitare un attività diversa da quelle della prestazione di servizi professionali Multidisciplinarietà Le associazioni tra professionisti e le società tra professionisti possono svolgere servizi professionali multidisciplinari 5

7 Società e associazione tra professionisti Caratteristiche Soci La società tra professionisti e l associazione tra professionisti devono essere composte solo da professionisti che svolgono attività libero professionale Un professionista non può partecipare a più di una società o associazione tra professionisti Responsabilità La prestazione deve essere resa da uno o più soci professionisti (intuitus personae) Il professionista che esegue la prestazione risponde personalmente delle obbligazioni assunte Il contratto d opera intellettuale deve, quindi, indicare il professionista o i professionisti ai quali sarà assegnato l incarico Il professionista potrà comunque avvalersi, sotto la propria direzione e responsabilità, di praticanti, ausiliari, etc. 6

8 Società tra avvocati 7

9 Società tra avvocati L esercizio in forma associata della professione forense può essere esercitato, oltre che nella forma dell associazione tra professionisti (Legge 1815/39), anche nella forma di Società tra avvocati (Disciplinata dal Decreto 96/01) Forma giuridica Nuova forma societaria, diversa da quelle previste dal codice civile, disciplinata dal Decreto 96/01 e, per quanto non diversamente disposto, dalle norme in materia di società in nome collettivo 8

10 Società tra avvocati Oggetto sociale La società tra avvocati è una società ad oggetto speciale: la società ha per oggetto esclusivo l esercizio in comune della professione Attività L attività professionale di rappresentanza, assistenza e difesa in giudizio può essere esercitata in forma comune Si considera che rientri nell ambito ratione materiae della società tra avvocati sia l attività giudiziale che l attività stragiudiziale Ragione sociale Costituita dal nome e dal titolo professionale di tutti i soci ovvero di uno o più soci, seguito dalla locuzione ed altri, e deve contenere l indicazione di società tra professionisti, in forma abbreviata s.t.p. 9

11 Società tra avvocati Società tra avvocati e fallimento La società tra avvocati non è soggetta a fallimento Soluzione che discende già dalle disposizioni che assoggettano al fallimento le sole imprese che esercitano un attività commerciale (art. 1 l. fall.; artt c.c. e in riferimento alla società in nome collettivo, art c.c.) La scelta del legislatore è coerente con il principio che l attività professionale non costituisce impresa commerciale 10

12 Società tra avvocati Forma dell atto costitutivo e regime pubblicitario Costituzione mediante atto pubblico o scrittura privata autenticata Obbligo di iscrizione della società in una sezione speciale del Registro delle Imprese Obbligo di iscrizione della società in una sezione speciale dell Albo degli Avvocati Relativamente al procedimento di iscrizione della società all Albo degli Avvocati, la disciplina è lacunosa in quanto non viene indicato chi debba o possa chiedere l iscrizione, né il termine 11

13 Società tra avvocati Limiti soggettivi I soci della società tra avvocati devono essere in possesso del titolo di avvocato Un socio di una società tra avvocati non può partecipare ad altre società tra avvocati Subentro di nuovi soci Le quote di partecipazione alla società tra avvocati possono essere cedute per atto tra vivi solo con il consenso di tutti i soci, salvo diversa disposizione dell atto costitutivo Amministrazione L amministrazione della società tra avvocati spetta ai soci e non può essere affidata a terzi 12

14 Società tra avvocati Conferimento dell incarico La società deve informare il cliente che l incarico potrà essere eseguito da ciascun socio in possesso della specializzazione richiesta per l incarico Il cliente avrà la facoltà di chiedere che l esecuzione dell incarico sia affidata ad uno o più soci da lui scelti sulla base di un elenco indicante le qualifiche di ciascun professionista Nel caso in cui il cliente non dovesse scegliere, la scelta passa alla società che comunica al cliente il nome del socio o dei soci incaricati 13

15 Società tra avvocati Disciplina della responsabilità Responsabilità per le obbligazioni professionali Responsabilità personale e illimitata dei soci investiti dell incarico professionale oltre alla responsabilità della società con il suo patrimonio Se non viene comunicato al cliente il nome del socio o dei soci incaricati, tutti i soci sono responsabili illimitatamente e solidalmente Responsabilità per le obbligazioni sociali (non derivanti dall attività professionale) Responsabilità della società con il suo patrimonio oltre a quella personale e solidale di tutti i soci 14

16 Evoluzione normativa e progetti di modifica 15

17 Evoluzione normativa Normative di riferimento Evoluzione storica Legge 23 novembre 1939, n (la «Legge 1815/39») Disciplina giuridica degli studi di assistenza e consulenza Legge 7 agosto 1997, n. 266 (la «Legge Bersani 1») Interventi urgenti per l economia D. Lgs. 2 febbraio 2001, n. 96 (il «Decreto 96/01») Attuazione della direttiva 98/5/CE volta a facilitare l'esercizio permanente della professione di avvocato in uno Stato membro diverso da quello in cui e' stata acquisita la qualifica professionale D. L. del 4 luglio 2006, n. 223 convertito nella Legge del 4 agosto 2006, n. 248 (la «Legge Bersani 2») - Disposizioni urgenti per il rilancio economico e sociale, per il contenimento e la razionalizzazione della spesa pubblica, nonché interventi in materia di entrate e di contrasto all'evasione fiscale 16

18 Evoluzione normativa Legge 1815/39 - Disciplina giuridica degli studi di assistenza e consulenza Divieto di costituire o esercitare, in forma diversa dall associazione professionale prestazioni di assistenza o consulenza in materia tecnica, legale, commerciale, amministrativa, contabile o tributaria Per il legislatore era cogente la preoccupazione di assicurare la trasparenza e la immediata individuabilità del professionista responsabile Le parti contrattuali dovevano apparire immediatamente identificabili all esterno e, in questo senso, era vietata qualsiasi forma associativa che, anche in parte, ostacolasse l immediata riconoscibilità del prestatore dell opera intellettuale 17

19 Evoluzione normativa Legge Bersani 1 (1997) - Interventi urgenti per l economia Art. 24, comma 1 Abrogazione divieto Eliminazione del divieto di costituire o esercitare, in forma diversa dall associazione professionale prestazioni di assistenza o consulenza in materia tecnica, legale, commerciale, amministrativa, contabile o tributaria Art. 24, comma 2 Delega Demanda a decreti ministeriali la definizione dei requisiti per l esercizio delle attività professionali in forma di società I regolamenti ministeriali non sono mai stati emanati 18

20 Evoluzione normativa Decreto 96/01 Riforma della professione forense Introduzione della disciplina della Società tra avvocati L attività professionale di rappresentanza, assistenza e difesa in giudizio può essere esercitata in forma comune nella forma della società tra avvocati Legge Bersani 2 (2006) - Disposizioni urgenti per il rilancio economico e sociale Abrogazione delle disposizioni legislative e regolamentari che prevedono con riferimento alle attività libero professionali e intellettuali: il divieto di fornire servizi professionali interdisciplinari da parte di società di persone o associazioni tra professionisti il divieto, anche parziale, di pubblicizzare i titoli e le specializzazioni professionali, le caratteristiche del servizio offerto e il prezzo delle prestazioni la fissazione di tariffe obbligatorie fisse o minime ovvero il divieto di pattuire compensi parametrati al raggiungimento degli obiettivi perseguiti 19

21 Progetti di modifica Progetti di modifica della disciplina delle professioni intellettuali Diversi progetti di legge presentati nel corso della presente e passata legislatura Più recente progetto di legge (n. 1590) relativo alla modifica della disciplina delle professioni intellettuali presentato in data 31 luglio 2008 e assegnato il 4 novembre 2008 alle commissioni riunite Giustizia e Attività Produttive della Camera Possibilità di esercitare le professioni intellettuali oltre che in forma di associazione e di società di persone, anche in forma di società di capitali o di società cooperative 20

22 Confronto comparatistico - cenni 21

23 Confronto comparatistico - cenni Stati Uniti d America Professioni intellettuali La regolamentazione delle società ed associazioni di professionisti è affidata alle legislazioni di ciascuno stato Pressoché tutti gli stati ammettono la possibilità di svolgere una professione in comune attraverso: General partnership: (paragonabile alla Snc) viene generalmente prevista la responsabilità illimitata, solidale ed indiretta di tutti i membri Professional Corporations (PCs)/Professional Associations (PAs): il regime di responsabilità varia da stato a stato. Nella maggior parte dei casi si stabilisce la responsabilità illimitata personale di ogni partner per lo svolgimento dell incarico, essendo invece esclusa la responsabilità indiretta per comportamenti degli altri membri. Alcuni stati prevedono la responsabilità limitata tout court del professionista Limited Liability Companies (LLCs) e Limited Liability Partnerships (LLPs): a seconda dei casi, può essere stabilita la responsabilità limitata totale (per qualsiasi tipo di pretesa) o parziale (relativamente ai comportamenti illeciti degli altri membri). Può essere previsto l obbligo di stipulare una polizza assicurativa 22

24 Confronto comparatistico - cenni Stati Uniti d America Professione forense Per la professione forense, oltre alla legislazione riguardante tutte le professioni, si applica la specifica disciplina stabilita dall autorità giudiziaria dei singoli stati. Infatti l entrata in vigore di leggi che riguardano l ordinamento forense è spesso subordinata ad approvazione della Corte Suprema di ciascuno stato, che si esprime con regolamenti o sentenze. Attraverso tale regolamentazione della professione forense stabilita dall autorità giudiziaria sono stati posti in taluni stati dei limiti alla possibilità per gli avvocati di utilizzare forme societarie che garantissero una responsabilità limitata dei singoli professionisti Ad esempio nello stato dell Illinois, la Corte Suprema (Supreme Court of Illinois, Rule no 722) non consente la costituzione da parte di avvocati di una Limited Liability Partnership (LLP) 23

25 Confronto comparatistico - cenni Stati Uniti d America Professione forense Dati sull organizzazione degli studi legali negli Stati Uniti: Numero totale studi Professional Corporations/Associations 48% General Partnerships 26% Sole proprietorships (studi individuali) 10% Limited Liability Partnerships (LLPs) 9% Limited Liability Companies (LLCs) 7% Gli studi di grandi dimensione propendono per la forma della Limited Liability Partnership (LLP): Totale studi con più di 250 avvocati 139 Limited Liability Partnerships (LLPs) 65% 24

26 Confronto comparatistico - cenni Confronto Italia/Stati Uniti d America Anche negli Stati uniti si possono costituire società di persone tra professionisti ed tra avvocati Negli Stati Uniti viene in molti stati riconosciuta la possibilità di costituire società con responsabilità limitata, che può essere più o meno estesa Per la professione legale la disciplina oltre che dalla legge è dettata anche dall autorità giudiziaria che, in alcuni stati, ha limitato od escluso la possibilità per gli avvocati di costituire società che garantiscano una responsabilità limitata dei soci 25

27 Confronto comparatistico - cenni Francia L ordinamento francese prevede 3 forme giuridiche attraverso le quali è possibile esercitare in comune un attività libero-professionale Association (ossia l associazione) Société civile professionnelle (SCP) Société d exercice libérale (SEL) Per la professione forense, è prevista un ulteriore forma societaria, alternativa all associazione, alla SCP ed alla SEL Société en participation d avocats (SEP) 26

28 Confronto comparatistico - cenni Francia Associazione La normativa francese in materia di associazione di professionisti per l esercizio di una professione regolamentata è molto scarna Costituzione: mediante contratto scritto Responsabilità: Il professionista che esegue la prestazione risponde personalmente delle obbligazioni assunte SCP Forma societaria che consente a persone fisiche di esercitare in comune un attività regolamentata Costituzione: la società può essere costituita per atto pubblico o scrittura privata da almeno 2 soci. Deve essere registrata presso il registro delle imprese e se la professione oggetto della SCP è regolamentata, deve essere iscritta presso l Ordine di appartenenza Capitale: non è richiesto alcun capitale minimo. I conferimenti possono essere in denaro o in natura Responsabilità: i soci sono personalmente responsabili dei loro atti professionali e sono solidalmente e illimitatamente responsabili per i debiti della società Amministrazione: spetta ad uno o più soci designati nello statuto o per atto separato. In mancanza di una tale previsione, tutti i soci sono considerati amministratori. Non può essere affidata a terzi 27

29 Confronto comparatistico - cenni Francia SEL La SEL consente l esercizio dell attività libero-professionale adottando la forma di società di capitali già esistenti nel code civil. Infatti possono adottare le forme di: SàRL (società a responsabilità limitata) diventando così SELARL, SA (società anonima o società per azione) diventando così SELAFA, SAS (società per azioni semplificata) diventando così SELAS, SCA (società in accomandita per azioni) diventando in tal modo SELCA. A seconda della forma societaria per cui si opta, viene applicata la rispettiva disciplina codicistica Deve essere registrata presso il registro delle imprese e se la professione oggetto della SEL è regolamentata, deve essere iscritta presso l Ordine di appartenenza 28

30 Confronto comparatistico - cenni Francia SEP Società costituta da un gruppo di persone fisiche avente ad oggetto l esercizio della professione forense su base contrattuale allo scopo di realizzare profitti. Alla stregua di tutte le société en participation, è priva di personalità giuridica e dunque non ha un patrimonio proprio: i beni messi a disposizione della società rimangono di proprietà di ciascun membro che li conferisce Costituzione: mediante contratto posto in essere da almeno 2 professionisti. Deve essere registrata presso il registro delle imprese e se la professione oggetto della SEP è regolamentata, deve essere iscritta presso l Ordine di appartenenza Capitale: non è richiesto alcun conferimento in capitale Responsabilità: ciascun associato è responsabile illimitatamente e solidalmente degli atti compiuti da uno di loro. Profitti: ripartiti secondo quanto previsto nel contratto 29

31 Confronto comparatistico - cenni Confronto Francia - Italia Così come nel sistema italiano, la Francia ha emanato normative specifiche al fine di disciplinare l attività libero-professionale esercitata in comune Anche se le normative di entrambi i paesi sono molti simili, esistono tuttavia differenze di rilievo tra i due ordinamenti. Quella di maggiore importanza è sicuramente la possibilità offerta dall ordinamento francese di costituire società di professionisti sotto forma di società di capitali 30