LAVORO DA ONORARIO. 26 novembre 2014

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1 LAVORO DA ONORARIO 26 novembre 2014 La corretta instaurazione del rapporto processuale Le eccezioni sulla competenza La deduzione e assunzione dei mezzi istruttori La gestione dell agenda e la fase di discussione

2 La notifica Mezzo di conoscenza legale Conoscenza Scopo diretto dell esercizio del diritto di difesa Raggiungimento dello scopo Formalità di legge Conformità agli strumenti legali Nullità e irregolarità dello strumento utilizzato Conseguente nullità o meno dell atto Inesistenza della notifica = insanabilità

3 L ufficiale giudiziario Norme del c.p.c. L ufficiale postale Legge 890/1982 L affidamento per la notifica Effetti sulla prescrizione Decorrenza dei termini a) per il notificante b) per il destinatario

4 A mezzo posta elettronica PEC Art.149 bis cpc Modalità telematica Via fax Legge 21/01/1994 n.53 notifica del difensore Legge 183 del 2011 Obbligo di indicazione della mail e del fax del difensore Notifica da eseguire a detti indirizzi anche in caso di mancata elezione di domicilio nel circondario dell ufficio procedente (Cass. Civ. ord. 18/03/2013 n. 6752)

5 La remissione in termini art. 153 cpc Esito negativo Ripresa del procedimento notificatorio Recupero degli effetti ex tunc Richiesta al Giudice Causa non imputabile Onere della diligenza Tempestività dell agire La parte ha l onere di «chiedere all Ufficiale Giudiziario la ripresa del procedimento notificatorio e, ai fini del rispetto del termine perentorio, la conseguente notificazione avrà effetto dalla data iniziale dell attivazione del procedimento, semprechè la ripresa del medesimo sia intervenuta entro un termine ragionevolmente contenuto, tenuti presenti i tempi necessari, secondo la comune diligenza, per conoscere l esito negativo della notificazione ed assumere le informazioni del caso» Cass.civ. 11/09/2013 n.20830; Cass.civ. 19/10/2012 n ; Cass.civ.SSUU 24/07/2009 n

6 Operazioni indispensabili Artt. 137 e segg. C.p.c. La ricerca del destinatario La ricerca e identificazione delle persone idonee a ricevere l atto Ordine progressivo delle ricerche La certificazione delle operazioni compiute Esito della notifica

7 Notifiche per posta Artt. 7 e 8 legge 890/1982 Ricerca del destinatario o delle persone idonee a ricevere Dare atto delle operazioni svolte Avviso al destinatario - estremi Giacenza presso l ufficio Restituzione al mittente

8 In tema di notificazioni, per contestare il contenuto della relata di notifica, ove è attestato che l'ufficiale giudiziario ha compiuto tutte le formalità prescritte, ivi compresa la spedizione della raccomandata in una certa data, è necessaria la proposizione della querela di falso, esercitando l'ufficiale giudiziario pubbliche funzioni, con la conseguenza che i suoi atti soggiacciono alla disciplina di cui all'art cod. civ., perchè attestanti le operazioni da lui compiute. Cassaz. Civ.Sez. 3, Sentenza n del 22/02/2010; conforme n /2013.

9 In tema di notificazione a mezzo del servizio postale, la mancata apposizione della relata di notifica sull'originale o sulla copia consegnata al destinatario, ai sensi dell'art. 3 della legge n. 890 del comporta, non l'inesistenza, ma la mera irregolarità della notificazione, atteso che la fase essenziale del procedimento notificatorio è costituita dall'attività dell'agente postale, mentre quella dell'ufficiale giudiziario (o di colui che sia autorizzato ad avvalersi di tale mezzo di notifica) ha il solo scopo di fornire al richiedente la notifica la prova dell'avvenuta spedizione e l'indicazione dell'ufficio postale al quale è stato consegnato il plico; conseguentemente, qualora sia allegato l'avviso di ricevimento ritualmente completato, l'omessa apposizione della relata integra un semplice vizio, che non può essere fatto valere dal destinatario, non essendo tale adempimento previsto nel suo interesse. Cassaz.civile Sez. 5, Sentenza n del 22/04/2009

10 Giova al riguardo la considerazione che, nella giurisprudenza di questa Corte, prevale l'orientamento stando al quale il perfezionamento della notifica effettuata ai sensi dell'art.140 c.p.c. richiede il compimento di tutti gli adempimenti stabiliti da tale norma (deposito della copia dell'atto nella casa del comune dove la notificazione deve eseguirsi; affissione dell'avviso del deposito in busta chiusa e sigillata alla porta dell'abitazione o dell'ufficio o dell'azienda del destinatario; notizia del deposito al destinatario mediante raccomandata con avviso di ricevimento). In caso di omissione di uno di tali adempimenti (nella specie, mancata affissione dell'avviso alla porta dell'abitazione), la notificazione è tuttavia nulla, e non inesistente. E la nullità resta in ogni caso sanata dalla ricezione della raccomandata da parte del destinatario, l'effetto sanante in tal caso realizzandosi nel momento di tale ricezione. Cassaz.civ. sent del ; conforme 13278/2013

11 In tema di notificazione a mezzo del servizio postale, la semplice mancata indicazione della qualità di convivente della persona di famiglia che riceve il piego, sull'avviso di ricevimento della raccomandata non comporta alcuna nullità. La notifica va, invece, ritenuta nulla quando la persona di famiglia riceva l'atto nel proprio appartamento, diverso da quello della residenza del destinatario dell'atto. (Nella specie la S.C. ha ritenuto nulla la notifica di un verbale di infrazione amministrativa, effettuata a mezzo posta, a persona di famiglia abitante in un appartamento diverso da quello del destinatario, pur facente parte dello stesso condominio). Cassaz.civile Sez. 2, Sentenza n del 14/11/2007

12 In tema di notificazione a mezzo posta, in caso di consegna del piego a persona diversa dal destinatario dell'atto, l'omessa attestazione della spedizione della lettera raccomandata prevista dall'art. 7, quinto comma, della legge 20 novembre 1982, n. 890, aggiunto dall'art. 36, comma 2-quater, del d.l. 31 dicembre 2007, n. 248, convertito nella legge 28 febbraio 2008, n. 31, costituisce non una mera irregolarità, ma un vizio dell'attività dell'agente postale che determina, fatti salvi gli effetti della consegna dell'atto all'ufficiale giudiziario, la nullità della notificazione nei riguardi del destinatario. Cassaz.civile Sez. 5, Ordinanza interlocutoria n del 25/01/2010

13 Cassaz.civ. Sez. 3, Sentenza n del 19/05/2011 In caso di notificazione a mezzo posta, l'ufficiale postale, qualora non abbia potuto consegnare l'atto al destinatario o a persona abilitata a riceverlo in sua vece, ai sensi degli art. 8 e 9 della legge 20 novembre 1982, n. 890, ha l'obbligo, dopo avere accertato che il destinatario non ha cambiato residenza, dimora o domicilio, ma è temporaneamente assente, e che mancano persone abilitate a ricevere il piego, di rilasciare al notificando l'avviso del deposito del piego nell'ufficio postale e di provvedere, eseguito il deposito, alla compilazione dell'avviso di ricevimento che, con la menzione di tutte le formalità eseguite, deve essere restituito con il piego al mittente, dopo la scadenza del termine di giacenza dei dieci giorni dal deposito; ne consegue che, ove l'avviso di ricevimento non contenga precisa menzione di tutte le descritte operazioni e in difetto di dimostrazione dell'attività svolta dall'ufficiale postale offerta "aliunde" dal notificante, la notifica é radicalmente nulla.

14 Nel caso specifico: Non vi era prova che il ritiro del plico fosse stato effettuato presso l ufficio postale Non risultava prodotto il plico restituito al mittente Impossibilità di verificare 1) La menzione sulla busta dei motivi ostativi del recapito 2) L attestazione della restituzione dopo i dieci giorni 3) L inizio e la durata della giacenza

15 L'unico documento attestante, invece, la consegna al destinatario e il perfezionamento della notifica a mezzo posta e la sua data è, di regola, l'avviso di ricevimento della raccomandata. Considerato che solo il notificante, e non certo il destinatario della notifica eseguita a mezzo posta, è in possesso dell'avviso di ricevimento, deve rispondersi che quell'onere gravi sulla parte notificante, ossia l'amministrazione opposta. Cassaz.civ. sez. 2 sent. N del

16 Nel caso di notifica a mezzo del servizio postale, ove l'atto sia consegnato all'indirizzo del destinatario a persona che abbia sottoscritto l'avviso di ricevimento, con grafia illeggibile, nello spazio relativo alla "firma del destinatario o di persona delegata", e non risulti che il piego sia stato consegnato dall'agente postale a persona diversa dal destinatario tra quelle indicate dall'art. 7, comma 2, della legge n. 890 del 1982, la consegna deve ritenersi validamente effettuata a mani proprie del destinatario, fino a querela di falso, a nulla rilevando che nell'avviso non sia stata sbarrata la relativa casella e non sia altrimenti indicata la qualità del consegnatario, non essendo integrata alcuna delle ipotesi di nullità di cui all' art. 160 cod. proc. civ. Cassaz.civ.Sez. U, Sentenza n del 27/04/2010

17 Ai fini della notificazione a mezzo del servizio postale, l'incaricato al ritiro del plico raccomandato contenente l'atto da notificare, depositato presso l'ufficio postale per assenza del destinatario, non deve avere i requisiti soggettivi indicati ex art. 7 legge n. 890/82 per gli abilitati a riceve il plico presso il luogo indicato sullo stesso, essendo sufficiente che il delegato sottoscriva l'avviso di accertamento con indicazione della sua qualità e che l'agente postale certifichi, con la sua firma, la ritualità della consegna. Cassazione civile, sez. III, 18/07/2013, n

18 In tema di notificazioni, dall'avviso di ricevimento deve risultare possibile l'identificazione della persona alla quale è stato consegnato l'atto; qualora manchi l'indicazione delle generalità del consegnatario, la notifica è nulla ai sensi dell'art. 160 c.p.c. per incertezza assoluta su detta persona, a meno che la persona del consegnatario sia sicuramente identificabile attraverso la menzione del suo rapporto con il destinatario. Cassazione civile, sez. II, 04/06/2013, n

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25 Buongiorno signora, notifica per la società STELLA srl; signora, lei chi è?

26 La mamma!

27 Computo dei termini Residenza nota e plico non ritirato Racc. con avviso di ricevimento al destinatario Eseguita decorsi 10 gg. dalla spedizione dell avviso «a decorrenza successiva», escludendo il giorno iniziale della spedizione e calcolando quello finale Data di ritiro effettivo Esibizione del plico restituito al mittente?? Art. 143 cpc Persona irreperibile per residenza o domicilio non noti Onere della diligenza nelle ricerche Carattere residuale, dopo l esito negativo ex art 140 cpc Eseguita decorsi 20gg. dal compimento delle formalità

28 Servizio dove quando delle Poste Dubbi fondati sulla certificazione delle operazioni Mancanza di sottoscrizione del ricevente Mancanza della certificazione delle operazioni compiute Cass.civ. Sez. 6, Ordinanza n del 08/11/2012

29 LEGGE 150/2011 SEMPLIFICAZIONE DEI RITI CIVILI Alle opposizioni alle sanzioni amministrative si applica il rito del processo del lavoro (artt. 413 e seguenti del c.p.c.) Rigido regime di preclusioni e decadenze

30 Il ricorso: mezzo di proposizione si deve ritenere ammissibile sia il deposito in cancelleria, secondo le regole ordinarie (accompagnato dal contributo unificato) sia l invio per posta. La legge non specifica se posta ordinaria o raccomandata; non si fa menzione di altri strumenti di presentazione che, pertanto, devono essere ritenuti non ammissibili (porta elettronica, fax). La inammissibilità, tuttavia, deve essere dichiarata con sentenza e ciò richiede comunque la iscrizione a ruolo del ricorso inammissibile, la fissazione dell udienza, la notifica a mezzo cancelleria. Nel ricorso devono essere menzionati i documenti che si intende produrre, che devono essere depositati contestualmente al ricorso, e devono essere dedotti i mezzi istruttori. La mancanza di tali elementi non comporta la nullità del ricorso ma la decadenza della parte dalla produzione e deduzione. Il Giudice potrà esaminare documenti e mezzi istruttori che il ricorrente volesse allegare e dedurre in conseguenza delle difese del resistente; la decisione è discrezionale.

31 La costituzione del resistente: Mezzo di proposizione Si deve considerare rituale la costituzione della P.A. tramite deposito allo sportello; la legge nulla dice in ordine a diversi mezzi di deposito degli atti. Appare opportuno e rituale accettare il deposito tramite posta (per par condicio con il ricorrente vedi Cassaz n.12663). Il semplice invio della documentazione NON equivale a costituzione; il deposito della documentazione obbliga il Giudice al suo esame e valutazione ai fini del decidere. Per atto di costituzione deve intendersi un qualsiasi atto, proveniente dall ente legittimato, che prenda posizione esplicita e chiara sui motivi di ricorso e sui documenti. Anche per il resistente vale quanto già detto per le decadenze e preclusioni, inerenti la produzione dei documenti e la deduzione dei mezzi istruttori.

32 Possibile diversità dei riti applicabili Rito speciale del lavoro per OSA La parte sta in giudizio personalmente, senza limite di valore Preclusioni e decadenze Udienze di discussione Dispositivo letto in udienza Rito ordinario Limite di 1,100 per stare in giudizio di persona Art. 320 cpc mezzi istruttori Precisazione delle conclusioni Assegnazione a sentenza

33 Avverso la cartella esattoriale o all'avviso di mora emessi per riscuotere sanzioni amministrative pecuniarie sono possibili le seguenti azioni: 1) l'opposizione a sanzioni amministrative ex art. 23 l. n. 689/81, esperibile nei casi in cui la cartella esattoriale, mediante preventiva iscrizione al ruolo, è emessa senza essere preceduta dalla notifica dell'ordinanza-ingiunzione o del verbale di accertamento, onde consentire all'interessato di recuperare l'esercizio del mezzo di tutela previsto da detta legge riguardo agli atti sanzionatori; ciò avviene, in particolare, allorché l'opponente contesti il contenuto del verbale che è da lui conosciuto per la prima volta al momento della notifica della cartella; 2) l'opposizione all'esecuzione ex art. 615 c.p.c., allorquando si contesti la legittimità della iscrizione al ruolo per la mancanza di un titolo legittimante l'iscrizione stessa, o si adducano fatti estintivi sopravvenuti alla formazione del titolo esecutivo; con la conseguenza che se il rimedio è esperito prima dell'inizio dell'esecuzione, giudice competente deve ritenersi, in applicazione del criterio dettato dall'art. 615, comma 1, c.p.c., quello ritenuto idoneo dal legislatore a conoscere della sanzione, cioè quello stesso indicato dalla legge come competente per l'opposizione al provvedimento sanzionatorio; 3) l'opposizione agli atti esecutivi, ai sensi dell'art. 617 c.p.c., che deve essere attivata (nel termine di cinque giorni dalla notifica della cartella) nel caso in cui si contesti la ritualità formale della cartella esattoriale o si adducano vizi di forma del procedimento di esecuzione esattoriale, compresi i vizi strettamente attinenti la notifica della cartella o quelli riguardanti i successivi avvisi di mora. Cassazione civile, sez. II, 22/02/2010, n. 4139; conforme Cassaz.civile sez. 3 sentenza n del 25/05/2007

34 Nell ipotesi 1) si applica il rito del lavoro e i motivi sono quelli comuni dell opposizione al verbale di accertamento. Nelle altre ipotesi si applica il rito ordinario di cognizione: - Verifica della corretta formazione del titolo esecutivo, tramite notifica. - Se il titolo è corretto non si procede all esame del merito dell accertamento. La competenza è regolata dai criteri comuni per valore, materia e territorio Il Giudice dell esecuzione è il Tribunale e, pertanto, ove l esecuzione sia già iniziata, l opposizione ex art. 617 cpc va proposta dinanzi al Tribunale e con assistenza dell avvocato. Nel rito del lavoro il ricorso va iscritto a ruolo e il Giudice fissa con decreto l udienza di discussione; tale atto viene notificato alle parti. La costituzione del convenuto deve avvenire almeno 10 giorni prima. Nel rito ordinario la citazione è ad udienza fissa, il procedimento può essere iscritto a ruolo fino al giorno stesso dell udienza, il Giudice viene determinato dal software di gestione e così anche la prima udienza. La costituzione può avvenire fino all udienza stessa. Fra la notifica dell atto introduttivo e la data dell udienza devono intercorrere almeno 45 giorni (per il giudizio dinanzi al GdP, e 90 dinanzi al Tribunale).

35 Cass.civ.Sez. 6-5, Ordinanza n del 24/07/2014 In tema di notificazione a mezzo del servizio postale della cartella esattoriale emessa per la riscossione di imposte o sanzioni amministrative, la notificazione può essere eseguita anche mediante invio, da parte dell'esattore, di lettera raccomandata con avviso di ricevimento, nel qual caso si ha per avvenuta alla data indicata nell'avviso di ricevimento sottoscritto dal ricevente o dal consegnatario (nella specie, il portiere), senza necessità di redigere un'apposita relata di notifica, rispondendo tale soluzione al disposto di cui all'art. 26 del d.p.r. 29 settembre 1973, n. 602, che prescrive l'onere per l'esattore di conservare per cinque anni la matrice o la copia della cartella con la relazione di notifica o l'avviso di ricevimento, in ragione della forma di notificazione prescelta. (Nella specie, la S.C. ha ritenuto validamente effettuata la notificazione a mezzo posta di cartella esattoriale consegnata al portiere da parte di agenzia di recapito in regime di convenzione con l'amministrazione postale, alla quale l'esattore si era rivolto, mentre il plico era stato consegnato all'agenzia privata di recapito per una autonoma determinazione dell'ufficio postale).

36 Poiché l'oggetto dell'opposizione all'esecuzione è un'azione di accertamento negativo della sussistenza del diritto posto a base dell'esecuzione minacciata od iniziata, è di tutta evidenza che il giudice dell'opposizione può alternativamente: a) riconoscere l'infondatezza dell'opposizione e, quindi, rigettarla in toto, qualora accerti l'esistenza dei fatti costitutivi della pretesa esecutiva nella loro interezza; b) al contrario, nel presupposto del riconoscimento della loro totale inesistenza, accogliere l'opposizione in toto, negando il diritto di procedere esecutivamente nella sua totalità; c) ma anche riconoscere la sussistenza dei fatti costitutivi del diritto di procedere esecutivamente soltanto pro parte, qualora il diritto per cui è minacciata od iniziata l'esecuzione concerna un oggetto divisibile, di modo che il diritto stesso possa esistere per parte di esso, e, quindi, in tal caso accogliere soltanto parzialmente l'opposizione all'esecuzione e rigettarla per la parte restante, con la conseguenza che quel diritto resta accertato come esistente in parte e come inesistente per il residuo. Cassaz.civile Sez. 3, Sentenza n del 25/05/2007