Gli obblighi e gli adempimenti antiriciclaggio che gravano sui professionisti sono numerosi e molto complicati.

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1 Fiscal News La circolare di aggiornamento professionale N Controlli antiriciclaggio: Faq della Gdf Categoria: Antiriciclaggio Sottocategoria: Varie I professionisti, nello svolgimento della propria attività professionale in forma individuale, associata o societaria, osservano gli obblighi antiriciclaggio di: adeguata verifica della clientela, tenuta dell archivio unico, segnalazione delle operazioni sospette e comunicazione delle violazioni ai limiti della circolazione del contanti. Tali obblighi sono stati istituti con il Decreto Legislativo n. 231/2007, ma ad oggi risultano ancora molto complicati e di difficile attuazione. Secondo quanto risulta all Amministrazione Finanziaria, molti studi professionali non attuano tali obblighi oppure se li mettono in pratica lo fanno in modo non corretto. Per questo è molto facile incorrere in sanzioni in caso di controllo. A far luce su come avvengono i controlli e sui risultati finora prodotti sono intervenuti la Guardia di Finanza e l Uif che hanno dato importanti informazioni tramite le FAQ fornite alla stampa specializzata. Premessa Gli obblighi e gli adempimenti antiriciclaggio che gravano sui professionisti sono numerosi e molto complicati. Nonostante le difficoltà incontrate dai professionisti nel corso degli anni, l Amministrazione Finanziaria non si è preclusa la possibilità di irrogare sanzioni. D altro canto, vista la confusa e intricata normativa, gli adempimenti dei professionisti non sono sempre stati puntuali. Su segnalazioni antiriciclaggio pervenute all Uif, infatti, solo un centinaio vengono dai professionisti. 1

2 Inoltre secondo un indagine realizzata dalla stampa specializzata, risulta che tra i professionisti: la valutazione del rischio non è effettuata nel 90% dei casi; le registrazioni in archivio non sono fatte o lo sono in modo incompleto nell'87% dei casi; il controllo costante della clientela è inadeguato nell'83% degli studi coinvolti. OMISSIONI DA PARTE DEI PROFESSIONISTI Adeguata verifica della clientela e redazione del fascicolo clienti 48% Valutazione del rischio 90% Registrazione in archivio non effettuata incompleta o errata 87% Controllo costante della clientela 83% Formazione del professionista e dei suoi collaboratori 70% Segnalazioni di operazioni sospette 99% Al riguardo si fa presente che nel 2011 sono stati controllati 89 studi professionali e la quasi totalità è stata sanzionata, con multe che vanno da qualche decina di migliaia di euro a oltre il milione di euro. VIOLAZIONE COMMESSA Inosservanza dell obbligo d identificazione della clientela SANZIONE Da a Omessa o falsa indicazione delle generalità del soggetto per conto del quale è eseguita l operazione Omessa o tardiva o incompleta registrazione negli archivi informatici e cartacei Omessa istituzione del registro della clientela Mancata adozione delle modalità di registrazione previste Reclusione da sei mesi a un anno e multa da 500 a Multa da a Multa da a e Multa da a e 2

3 Omessa segnalazione delle operazioni sospette Multa dall 1% al 40% dell importo dell operazione non segnalata L ESITO DEI CONTROLLI FATTI A PARTIRE DAL 2010 sono state effettuate 283 ispezioni/controlli antiriciclaggio nei confronti dei professionisti. VIOLAZIONI PENALI nel 2012 sono state riscontrate n. 71 violazioni penali su 103 interventi eseguiti; le violazioni penali che si presentano: più frequentemente riguardano la trasgressione agli obblighi di registrazione dei dati, di identificazione dei clienti; meno frequentemente (solo 1 caso ciascuno) riguardano le violazioni per ipotesi di riciclaggio, per trasferimento fraudolento di valori e per falsità ideologica commessa da privato in atto pubblico. VIOLAZIONI AMMINISTRATIVE le violazioni amministrative più frequenti riguardano le ipotesi di: omesse segnalazioni sospette; mancata istituzione registro della clientela; mancate comunicazioni al Mef delle violazioni in materia di contante. I criteri utilizzati dall Amministrazione Finanziaria Alla luce delle pesanti conseguenze cui vanno incontro i professionisti che non rispettano gli obblighi antiriciclaggio, può risultare utile capire quali sono i criteri utilizzati dall Amministrazione Finanziaria per svolgere i controlli antiriciclaggio. Al riguardo si fa presente che importanti informazioni sono pervenute dalle risposte date dal Ministero, dall Uif e dalla Guardia di Finanzia alla stampa specializzata. Dalle risposte date è emerso che: i precedenti fiscali, penali o le irregolarità specifiche del professionista, 3

4 segnalate da altri reparti del corpo o dagli stessi ordini professionali potrebbero indurre la Gdf a porre in essere attività di controllo antiriciclaggio nell'ambito di uno studio professionale; fra le irregolarità più frequenti figura la violazione degli obblighi di registrazione e identificazione; l Amministrazione Finanziaria esegue i controlli anche per soli fini esplorativi, in quanto con la collaborazione attiva dei professionisti si potrebbero ottenere informazioni utili per la scoperta di infiltrazioni della criminalità organizzata nel tessuto economico, di riciclaggio internazionale dei proventi dell'evasione fiscale; è solitamente la storia alle spalle del soggetto segnalato a determinarne la verifica in relazione ai possibili indici di pericolosità che si possono addensare sulla sua attività; certi controlli possono partire da: - segnalazioni provenienti da altri Reparti del Corpo, enti/organismi istituzionali; - irregolarità specifiche che potrebbero anche essere segnalate dai competenti ordini professionali; per le irregolarità multiple relative a omesse, tardive o incomplete registrazioni in archivio la possibilità di avvalersi dell art. 81, commi 1 e 2 del codice penale (pena fino al triplo della massima) è rimessa alla decisione del giudice. Nella tabella esposta di seguito, è possibile prendere visione delle risposte date dalla Guardia di Finanza. LE RISPOSTE DELLA GUARDIA DI FINANZA Gli accessi in programma Domanda Quanti accessi a studi professionali finalizzati a controlli antiriciclaggio su professionisti sono in programma per l anno 2014 da parte delle Guardia di finanza? Risposta: Anche per il 2014 la Guardia di finanza continuerà a mantenere alta l attenzione sulla corretta osservanza dei presidi antiriciclaggio da parte dei destinatari della normativa antiriciclaggio con l obiettivo di diversificare la platea degli operatori da sottoporre a interventi ispettivi, garantendo, al contempo, un adeguata presenza ispettiva nei confronti di tutti i soggetti vigilati in via esclusiva e concorrente, ai sensi dell art. 53, commi 1, 2 e 3, del dlgs n. 231/2007. In questa prospettiva, particolare interesse investigativo 4

5 possono assumere i professionisti in considerazione del fatto che molti fenomeni illeciti potrebbero essere più compiutamente esplorati con la collaborazione attiva ai fini antiriciclaggio di tali categorie infiltrazioni della criminalità organizzata nel tessuto economico realizzate attraverso operazioni immobiliari e societarie, episodi di riciclaggio internazionale aventi ad oggetti i proventi dell evasione fiscale, fondi neri creati attraverso l utilizzo di fatture false od operazioni con Paesi offshore, ). Il criterio per la scelta dei controlli Domanda C è un criterio specifico in relazione al quale gli studi vengono selezionati in merito alla scelta dei controlli antiriciclaggio o i controlli sono casuali? Risposta L esigenza di controllo può scaturire da diverse fonti di attivazione che mettono in luce indici di anomalia e di pericolosità del soggetto vigilato, tra cui: - gli elementi conoscitivi in possesso del Reparto, sulla base dei precedenti fiscali, penali e di polizia o di pregresse attività di polizia economica e finanziaria; - le richieste, le attivazioni e le segnalazioni provenienti da altri Reparti del Corpo, enti/organismi istituzionali; - lavori a progetto dei nostri Reparti speciali che prendono spunto dalle migliori esperienze di servizio maturate dai Reparti territoriali; - irregolarità specifiche che potrebbero anche essere segnalate dai competenti ordini professionali. I controlli effettuati Domanda Quanti studi sono stati ispezionati nell ambito dell attività di verifica 2010/2011/2012? È possibile avere il dato selezionato per annualità e per tipologia di studio (dottori commercialisti, avvocati, ecc)? Risposta Tra il 2010 e il 2013 (dato aggiornato ad agosto), la Guardia di finanza ha effettuato complessivamente n. 283 ispezioni/controlli antiriciclaggio ex art. 53 del decreto legislativo n. 231/2007 nei confronti dei professionisti. Le irregolarità riscontrate Domanda In media quanti studi fra i selezionati sono risultati in regola con l antiriciclaggio? Quali le irregolarità più frequentemente contestate? 5

6 Risposta Sul fronte delle irregolarità accertate, si evidenzia che nel 2012, i 103 interventi eseguiti hanno consentito di accertare: - n. 71 violazioni penali, di cui n. 40. per violazione agli obblighi di registrazione dei dati, n. 28 per violazione agli obblighi di identificazione dei clienti, nonché n. 1 violazione per ipotesi di riciclaggio, n. 1 per trasferimento fraudolento di valori e n.1 per falsità ideologica commessa da privato in atto pubblico; - n. 64 violazioni amministrative, tra le quali si segnalano, in particolare, n. 14 per ipotesi di omesse segnalazioni sospette, n. 24 per omessa istituzione registro della clientela, n. 10 per omessa comunicazione al ministero dell economia e delle finanze di infrazioni ex art. 49 del decreto legislativo n. 231/2007. Anche per il 2013 si conferma un trend di risultati analogo a quanto evidenziato per l anno precedente. Sanzioni in caso di irregolarità multiple Domanda Per le omesse, tardive o incomplete registrazioni in archivio, il giudice penale applica multe da a 13 mila euro (art. 55, comma 4 dlgs 231/07). Nel caso di specie il reo, in ipotesi di irregolarità multiple può avvalersi (come si ritiene) dell art. 81, commi 1 e 2 del codice penale? (pena fino al triplo della massima)? Risposta Il riconoscimento del vincolo della continuazione, nelle fattispecie di carattere penalistico, è rimesso all insindacabile discrezionalità del giudice, che gradua la gravità della qualificazione del fatto nel rispetto dei criteri stabiliti dall art. 133 c.p.. A mero titolo esemplificativo, si rammenta che, ai sensi dell art. 81 del c.p., commi 1 e 2 del c.p., è punito con la pena che dovrebbe infliggersi per la violazione più grave aumentata sino al triplo chi con più azioni od omissioni, esecutive di un medesimo disegno criminoso, commette anche in tempi diversi più violazioni della stessa o di diverse disposizioni di legge. Nella definizione della pena da applicare il giudice dovrà, pertanto, prestare particolare attenzione alla valutazione della condotta posta in essere dal reo, verificando, in particolare, nel caso in esame la sussistenza di un medesimo disegno criminoso. Sul punto, la giurisprudenza ha avuto modo di evidenziare che tale disegno, lungi dal tradursi in un generico proposito delinquenziale, è da ricercare in un programma precostituito che comprenda le azioni o omissioni concepite e volute ab initio nelle loro essenziali linee. Ne deriva che tale univocità è da escludere allorquando le varie condotte siano di volta in volta frutto di autonoma decisione determinata da circostanze occasionali. 6

7 Riepilogo LA NOVITA La GdF ha fornito alcune FAQ riguardanti: le modalità di selezione degli studi da assoggettare a verifica; le violazioni più comuni delle disposizioni antiriciclaggio. LE RISPOSTE FORNITE Il documento evidenzia che: l attività controllo di uno studio professionale può scaturire da eventuali precedenti fiscali, penali o irregolarità specifiche del professionista segnalate da altri reparti del corpo o dagli stessi ordini professionali; fra le irregolarità più frequenti accertare dalla Gdf, vi sono: la violazione degli obblighi di registrazione (incluso l'omessa istituzione del registro clientela); la violazione degli obblighi di identificazione della clientela; le omesse segnalazioni di operazioni sospette; è confermato l'interesse dei reparti operativi della GdF sulla corretta osservanza dei presidi antiriciclaggio nei confronti dei professionisti anche per il prossimo anno. - Riproduzione riservata - 7