LIBERTA DI STABILIMENTO

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1 LIBERTA DI STABILIMENTO (Walter Andreoni, LL.M.) GALLERIA CIVICA D ARTE MODERNA Torino, 2 Maggio 2007

2 Libertà di stabilimento - In generale Articolo 43 del Trattato UE le restrizioni alla libertà di stabilimento dei cittadini di uno Stato membro nel territorio di un altro Stato membro vengono vietate. Tale divieto si estende altresì alle restrizioni relative all apertura di agenzie, succursali o filiali, da parte dei cittadini di uno Stato membro stabiliti sul territorio di un altro Stato membro.

3 Libertà di stabilimento - In generale Articolo 43 del Trattato UE La liberta di stabilimento importa l accesso alle attività non salariate e al loro esercizio, nonché la costituzione e la gestione di imprese e in particolare di società ai sensi dell articolo 48, secondo comma, alle condizioni definite dalla legislazione del paese di stabilimento nei confronti dei propri cittadini, fatte salve le disposizioni del capo relativo ai capitali.

4 Libertà di stabilimento - In generale Articolo 48 del Trattato UE Le società costituite conformemente alla legislazione di uno Stato membro e aventi la sede sociale, l amministrazione centrale o il centro di attività principale all interno della Comunità, sono equiparate, [ ], alle persone fisiche aventi la cittadinanza degli Stati membri.

5 Libertà di stabilimento Riflessioni: 1. Le società sono considerate soggetti nazionali è titolari della libertà di stabilimento se sono costituite in accordo alle norme di uno Stato membro e sono ivi residenti; 2. L articolo 43 proibisce le restrizioni ad opera di uno Stato membro nei confronti di soggetti residenti in altri Stati membri (host discrimination). 3. Proibisce, in oltre, di limitare la libertà dei propri residenti di stabilirsi in altri Stati membri (home discrimination).

6 Libertà di stabilimento Distinzione rispetto ad altre libertà Libera circolazione dei lavoratori: Asscher C-107/94: in caso di esercizio di lavoro autonomo la libertà da invocare è quella di stabilimento! Libera circolazione dei capitali: Entrambe si applicano in situazioni transfrontaliere. Discrimine: il livello di investimento Baars C-251/98: se il la partecipazione permette un influenza dominante sulla partecipata (e quindi di indirizzo economico) la libertà esercitata è quella di stabilimento!

7 DAILY MAIL - ECJ Case No. 81/87 Daily Mail UK NL Residenza fiscale Place of effective management Section 482(1)(a) Income Corporation Act 1970: proibisce alle società residenti fiscali in UK di spostare residenza fiscale senza il previo consenso del Tesoro (Daily Mail 5)

8 DAILY MAIL - ECJ Case No. 81/87 Questione pregiudiziale Gli artt del Trattato UE precludono uno Stato membro dal proibire ad un soggetto con personalità giuridica di spostare il proprio place of effective managemnt in un altro Stato mebro nel caso in cui le imposte sulle plusvalenze maturate e non realizzate possano, per ciò, essere evitate?

9 DAILY MAIL - ECJ Case No. 81/87 Argomenti del Tesoro Inglese 13 - I principi sulla libertà di stabilimento non sono applicabili al caso in esame in quanto lo spostamento del place of effective management di per sé non implica necessariamente l esercizio di una genuina ed effettiva attività economica sul territorio dell altro Stato membro e quindi non può essere considerato esercizio della libertà di stabilimento ai sensi dell art 43

10 DAILY MAIL - ECJ Case No. 81/87 Argomenti della Corte 1. La norma in esame non impone restrizioni allo stabilimento in altro Stato Membro; 2. La norma richiede il consenso del Tesoro solamente qualora la società voglia trasferire la propria residenza fiscale mantenendo intatta la propria soggettività giuridica in UK; Occorre tenere presente che a differenza delle persone fisiche, le società sono creature della legge, ed allo stato attuale della legge comunitaria, sono creature della legge del singolo Stato Membro ; la problematiche in esame non è affrontabile con i principi della libertà di stabilimento ma imporrebbe l uso dell integrazione positiva (direttive/regolamenti).

11 DAILY MAIL - ECJ Case No. 81/87 Sentenza Le norme sulla libertà di stabilimento non consetono ad una società incorporata in uno Stato Membro di spostare il proprio place of effective management in un altro Stato Membro mantenendo la propria soggettività giuridica nel primo Stato;

12 AVOIR FISCAL - ECJ Case No. 270/83 MS INSCo. FR SO FRCo. La Commissione vuole provare che le norme regolanti l attribuzione del credito d imposta francese sono discriminatorie nei confronti delle partecipate e delle SO delle società di assicurazione la cui sede legale è situata in un altro Stato membro e pertanto costituisce una restrizione indiretta alla libertà di stabilimento

13 AVOIR FISCAL - ECJ Case No. 270/83 Argomentazioni Tesoro Francese: 1. Investire tramite SO o tramite una partecipata non è fiscalmente comparabile; 2. La distinzione ai fini fiscali tra residente e non-residente è presente in tutti i sistemi fiscali degli Stati Membri; 3. La SO gode di vantaggi negati ad una partecipata, es: assenza di capital duty (che compenserebbe la mancata assegnazione dell avoir fiscal); 4. La differenza di trattamento è essenzialmente dovuta alla scarsa armonizzazzione tra i sistemi fiscali europei; 5. La differenza di trattamento è necessaria per prevenire fenomeni di abuso; 6. L avoir fiscal è attribuito ai non-residenti solo su base convenzionale.

14 AVOIR FISCAL - ECJ Case No. 270/83 Posizione della Corte: 1. La Corte considera possibile il fatto che in talune circostanze residenti e non residenti possano essere trattati diversamente (principio poi riconosciuto in Schumacker); 2. SO francese di società non residenti sono tassate sul reddito prodotto in Francia nello stesso identico modo delle società francesi; 3. La necessità di eliminare la doppia imposizione economica esiste per entrambe le situazioni giuridiche; 4. La giustificazione fondata sulla necessità di combattere abusi è semplicemente ritenuta inaccettabile sotto il profilo del principio fondamentale della libertà di stabilimento.

15 AVOIR FISCAL - ECJ Case No. 270/83 Sentenza: Non assegnando il credito d imposta alle SO di società la cui sede legale è in un altro Stato Membro la Francia non ottempera al precetto dell articolo 43 del Trattato UE sulla libertà di stabilimento. (E palese la disincentivazione al detenere partecipazioni in società francesi tramite una SO!)