LA NUOVA DISCIPLINA DELLE CONTROLLED FOREIGN COMPANIES (CFC)

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1 LA NUOVA DISCIPLINA DELLE CONTROLLED FOREIGN COMPANIES (CFC) A cura di Roberto Bonfanti Direzione Regionale Liguria 1

2 La Nuova Disciplina delle Controlled Foreign Companies (CFC) Fonti normative Primarie - articolo 1 della legge 21 novembre 2000, n. 342; - art. 167 e 168 del Tuir; - D.M. 21 novembre 2001, n. 429 (disposizioni attuative9; - DM 21/1/2001 (Black List) - Art. 13 del DL 1/7/ 2009 n. 78 (modifiche alla normativa). Documenti di Prassi - Circolare n. 9/e del 26 Gennaio 2001; - Circolare n. 207/E del 16 novembre 2000; - Circolare del 12/2/2002 n. 18; - Comunicazione della Commissione COM (2007) 75; - Circolare del 24/2/2009 n. 5; - Circolare del n. 51/E; - Risposte Telefisco 2011; Giurisprudenza - Corte di Giustizia UE, -196/04 del 12/9/2006, causa Cadbury Schweppes; - Corte di Giustizia UE, C-524/2004, par. 81, causa Thin Cap; 2

3 Il Nuovo Regime CFC L art. 13 D.L. 1à luglio 2009, n. 78, convertito con modificazione dalla L. 3 agosto 2009, n. 102, ha introdotto importanti modifiche alla disciplina italiana delle Controlled Foreign Companies CFC, contenuta nell art. 167 del Tuir. In particolare: allo scopo di evitare indebiti arbitraggi fiscali, l accesso a regimi che possono favorire disparità di trattamento, con particolare riferimento ad operazioni infragruppo, è sottoposto ad una verifica di effettività sostanziale. La nuova disciplina CFC entra in vigore dal 1 gennaio

4 Il nuovo regime CFC Il nuovo regime si caratterizza come segue: - Restrizione alle possibilità di disapplicazione della normativa; - Allargamento dell ambito di applicazione della normativa. Confronto della nuova normativa in merito alla disapplicazione con la precedente. Dimostrazione alternativa: ANTE D.L. 78/09 POST D.L. 78/09 a) Che la CFC svolge, a) che la CFC svolge, come attività principale, come attività principale, Un effettiva attività un effettiva attività industriale o industriale o commerciale commerciale nello Stato nel mercato dello Stato o territorio in cui ha sede o territorio di insediamento 4 b) Che dalla detenzione delle b) rimasto invariato partecipazioni non consegue l effetto di localizzare i redditi in Stati o territori in cui tali redditi sono sottoposti a regimi fiscali privilegiati

5 Il nuovo regime CFC La modifica legislativa riscrive e circoscrive l esimente a) per cui è ora necessario che la CFC sia effettivamente radicata nella vita economica del mercato del paese di Black List. Per radicamento deve intendersi il legame economico e sociale della CFC con il Paese estero e, quindi, la sua intenzione di partecipare, in maniera stabile e continuativa, alla vita economica di uno Stato diverso dal proprio e di trarne vantaggio (Sentenza Corte di Giustizia 12 settembre 2006, c-196/04, punto 53, c.d. sentenza Cadbury Schweppes). Secondo la Circolare 51/E 201 il riferimento al mercato è normalmente da intendersi come collegamento al mercato di sbocco o al mercato di approvvigionamento. La circostanza che la CFC non si rivolge al mercato locale né in fase di approvvigionamento, né in fase diu distribuzione, costituisce un indizio del mancato esercizio da parte della CFC di un effettiva attività commerciale nel territorio di insediamento. Il mercato dello Stato o territorio di insediamento non coincide necessariamente con i confini geografici del Paese o territorio in cui la partecipata ha la sede: in determinate fattispecie, infatti, la valutazione del mercato rilevante della CFC va necessariamente estesa all area geografica circostante, legata allo Stato di insediamento da particolari nessi economici, politici, geografici o strategici. 5

6 TIPOLOGIE DI CFC CFC ORDINARIA (art. 167, comma 1, del Tuir) LOCALIZZAZIONE La disciplina Cfc ordinaria riguarda tutte le partecipate residenti o localizzate negli Stati o territori inclusi nella black list (Dm 21 novembre 2001). PARTECIPAZIONE La partecipazione nella società non residente può essere di controllo (superiore al 50% ) o di collegamento (superiore al 20%). Il controllo o collegamento può essere diretto o indiretto. ATTIVITA Qualsiasi tipologia di attività d impresa, ad esclusione delle attività da cui derivano prevalentemente passive income per le quali si applicano le regole introdotte dal comma 5-bis. TASSAZIONE E irrilevante la tassazione effettiva della partecipata. Gli Stati o territori inclusi in black list sono sempre considerati a fiscalità privilegiata, in ragione del livello di tassazione e della mancanza di scambio di informazioni. PRIMA ESIMENTE E necessario dimostrare lo svolgimento di un effettiva attività industriale o commerciale come principale attività nel mercato dello Stato o territorio di insediamento. SECONDA ESIMENTE In alternativa alla prima esimente, è possibile disapplicare la disciplina dimostrando che dalle partecipazioni non consegue l effetto di localizzare i redditi in Stati o territori black list. 6

7 TIPOLOGIE DI CFC cfc da passive income (art. 167, comma 5-BIS, del Tuir) LOCALIZZAZIONE Anche la disciplina specifica del comma 5 bis si applica alle imprese residenti o localizzate in Stati o territori inclusi nella black list PARTECIPAZIONE La partecipazione nella società non residente può essere di controllo (superiore al 50%) o di collegamento (superiore al 20%). Il controllo o collegamento può essere diretto o indiretto. ATTIVITA E applicabile qualora i proventi della partecipata provengano per più del 50% da attività che generano passive income (gestione attività finanziarie, concessione in uso di diritti immateriali e servizi infragruppo). TASSAZIONE E irrilevante la tassazione effettiva della partecipata. Gli Stati o territori inclusi in black list sono sempre considerati a fiscalità privilegiata, in ragione del livello di tassazione e della mancanza di scambio di informazioni. PRIMA ESIMENTE Non è applicabile. SECONDA ESIMENTE E possibile disapplicare la disciplina dimostrando che dalle partecipazioni non consegue l effetto di localizzare I redditi in Stati o territori di black list. 7

8 TIPOLOGIE DI CFC CFC WHITE LIST (art. 167, comma 8-bis, del Tuir) LOCALIZZAZIONE Il regime CFC previsto dal comma 8-bis riguarda potenzialmente le partecipate residenti in tutti gli Stati o territori non inclusi nella black list, incluse quindi le società comunitarie. PARTECIPAZIONE E applicabile solo in presenza di una partecipazione di controllo (superiore al 50%9. Il controllo può essere diretto o indiretto. ATTIVITA E applicabile qualora i proventi della partecipata provengano per più del 50% da attività che generano passive income (gestione attività finanziarie, concessione in uso di diritti immateriali e servizi infragruppo). TASSAZIONE Il regime CFC per le controllate residenti in Stati white list è applicabile in presenza di un livello di tassazione effettiva inferiore a più della metà della tassazione virtuale della controllata in Italia. UNICA ESIMENTE Il soggetto residente deve dimostrare che l insediamento all estero non rappresenta una costruzione artificiosa. 8