I NUOVI STATUTI DELLE SRL

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1 I NUOVI STATUTI DELLE SRL DISCIPLINA E MODALITA' DI REDAZIONE Angelo Busani notaio in Parma studio notarile Busani, Gardelli & Canali Funzionamento e l organizzazione del sistema di amministrazione e di controllo delle srl Paradigma Milano, 30 giugno 2004 copyright Paradigma

2 LA NUOVA SRL È una società chiusa Il capitale della srl non viene offerto sul mercato Le partecipazioni hanno una circolazione fortemente limitabile I soci sono pochi e spesso coincidono con gli amministratori Spesso i soci svolgono nella srl la loro attività esclusiva o prevalente Centralità del socio della nuova srl rispetto all oblio che il socio subiva dalla disciplina previgente copyright Paradigma

3 Sistemi di a&c nella nuova srl METODO modello di default derogabilità del modello di default PROBLEMI mancanza di disciplina gli statuti diventano lunghi problema di riempire le lacune copyright Paradigma

4 I PRINCIPI DELLA LEGGE DELEGA DI RIFORMA Art. 3 c. 2 lett. e) legge 366/ In particolare, la riforma è ispirata ai seguenti princìpi e criteri direttivi: e) riconoscere ampia autonomia statutaria riguardo alle strutture organizzative, ai procedimenti decisionali della società... copyright Paradigma

5 L ORGANIZZAZIONE CORPORATIVA DELLA SRL Area delle decisioni dei soci Area dei controlli Area delle decisioni sulla gestione copyright Paradigma

6 MODELLO DI DEFAULT C è un organo amministrativo cui compete la gestione societaria (le decisioni sul funzionamento ) Art. 2475: salvo diversa disposizione dell atto costitutivo l amministrazione della società è affidata a uno o più soci... Art c. 7: l atto costitutivo deve contenere le norme relative al funzionamento della società Ai soci competono le decisioni cd. strutturali Art. 2479: bilancio, utili, nomina amministratori e sindaci, modifiche statutarie,... copyright Paradigma

7 DEROGABILITA DEL MODELLO DI DEFAULT Ai soci possono essere attribuiti particolari diritti in ordine all amministrazione della società Art c. 3: Resta salva la possibilità che l'atto costitutivo preveda l'attribuzione a singoli soci di particolari diritti riguardanti l'amministrazione della società... I soci possono essere notevolmente coinvolti nelle decisioni gestionali Art copyright Paradigma

8 AREA DELLE DECISIONI DEI SOCI CODICE 2004 ART c. 1-2 Area delle decisioni facoltative Area delle decisioni obbligatorie I soci decidono sulle materie riservate alla loro competenza dall'atto costitutivo, nonché sugli argomenti che uno o più amministratori o tanti soci che rappresentano almeno un terzo del capitale sociale sottopongono alla loro approvazione. In ogni caso sono riservate alla competenza dei soci: copyright Paradigma

9 AREA DELLE DECISIONI DEI SOCI Area delle decisioni facoltative materie riservate dallo statuto alla competenza dei soci materie sottoposte dagli amministratori alla decisione dei soci 2 materie sulle quali 1/3 del capitale sociale richiede la decisione dei soci 1 3 1/3 probabilmente derogabile in basso (non in alto ) copyright Paradigma

10 AREA DELLE DECISIONI DEI SOCI Area delle decisioni obbligatorie CODICE 2004 ART c. 2 In ogni caso sono riservate alla competenza dei soci: 1) l'approvazione del bilancio e la distribuzione degli utili; 2) la nomina, se prevista nell'atto costitutivo, degli amministratori; 3) la nomina nei casi previsti dall'articolo 2477 dei sindaci e del presidente del collegio sindacale o del revisore; 4) le modificazioni dell'atto costitutivo; 5) la decisione di compiere operazioni che comportano una sostanziale modificazione dell'oggetto sociale determinato nell'atto costitutivo o una rilevante modificazione dei diritti dei soci. copyright Paradigma

11 AREA DELLE DECISIONI DEGLI AMMINISTRATORI DI SRL E l area delle decisioni attinenti la gestione della società, che si ottiene per differenza, sottraendo: dall insieme delle decisioni da adottarsi nella vita societaria; le decisioni di competenza dei soci. Insomma, agli amministratori resta da decidere tutto ciò su cui non decidono i soci. PRINCIPIO DELLA CENTRALITA DEL SOCIO NELLA NUOVA SRL (l organo amministrativo può essere abolito) copyright Paradigma

12 AREA DELLE DECISIONI DEGLI AMMINISTRATORI DI SRL A meno che l organo amministrativo sia del tutto abolito (caso nel quale sarebbero i soci a decidere), agli amministratori competono le decisioni in ordine a (art c. 5): redazione del progetto di bilancio; redazione dei progetti di fusione o scissione; aumento del capitale ai sensi dell'articolo copyright Paradigma

13 AREA DELLE DECISIONI DEGLI AMMINISTRATORI DI SPA ART bis, c. 1 - La gestione dell'impresa spetta esclusivamente agli amministratori, i quali compiono le operazioni necessarie per l'attuazione dell'oggetto sociale.... ART bis, c. 1 - Nelle società prive di consiglio di sorveglianza, l'assemblea ordinaria: ) delibera... sulle autorizzazioni eventualmente richieste dallo statuto per il compimento di atti degli amministratori, ferma in ogni caso la responsabilità di questi per gli atti compiuti;.. copyright Paradigma

14 LA SRL SENZA ORGANO AMMINISTRATIVO ART c. 1 I soci decidono sulle materie riservate alla loro competenza dall'atto costitutivo, ART c. 1 Salvo diversa disposizione dell'atto costitutivo, l'amministrazione della società è affidata a uno o più soci ART c. 2 In ogni caso sono riservate alla competenza dei soci: 2) la nomina, se prevista nell'atto costitutivo, degli amministratori; copyright Paradigma

15 L ASSETTO DELLA GESTIONE DELLA SRL LA GESTIONE È DI COMPETENZA DEI SOCI (che assumono le loro decisioni con le modalità tipiche con cui i soci decidono) assemblea consultazione scritta consenso scritto LA GESTIONE È AFFIDATA A UN ORGANO MONOCRATICO (amministratore unico) LA GESTIONE È AFFIDATA A UN ORGANO PLURIPERSONALE copyright Paradigma

16 SOCI AMMINISTRA TORI MINIMO RILIEVO POSSIBILE AI SOCI SRL CONNOTATA IN SENSO CAPI- TALISTICO SOCI AMMINISTRA TORI MASSIMO RILIE- VO AI SOCI SRL CONNOTATA IN SENSO PERSO- NALISTICO copyright Paradigma

17 L ORGANO DI GESTIONE PLURIPERSONALE CODICE 2004 ART c Quando l'amministrazione è affidata a più persone, queste costituiscono il consiglio di amministrazione. L'atto costitutivo può tuttavia prevedere, salvo quanto disposto nell'ultimo comma del presente articolo, che l'amministrazione sia ad esse affidata disgiuntamente oppure congiuntamente; in tali casi si applicano,rispettivamente, gli articoli 2257 e La redazione del progetto di bilancio e dei progetti di fusione o scissione, nonché le decisioni di aumento del capitale ai sensi dell'articolo 2481 sono in ogni caso di competenza dell'organo amministrativo. copyright Paradigma

18 GESTIONE AFFIDATA A UN ORGANO PLURIPERSONALE di regola, l organo pluripersonale integra un consiglio di amministrazione (salvo il 2475 u.c.) i membri dell organo pluripersonale possono agire in modo congiunto o disgiunto ex artt e 2258 copyright Paradigma

19 L AMMINISTRAZIONE CONGIUNTA/DISGIUNTA CODICE 2004 ART c Quando l'amministrazione è affidata a più persone, queste costituiscono il consiglio di amministrazione. L'atto costitutivo può tuttavia prevedere, salvo quanto disposto nell'ultimo comma del presente articolo, che l'amministrazione sia ad esse affidata disgiuntamente oppure congiuntamente; 5. La redazione del progetto di bilancio e dei progetti di fusione o scissione, nonché le decisioni di aumento del capitale ai sensi dell'articolo 2481 sono in ogni caso di competenza dell'organo amministrativo. copyright Paradigma

20 GESTIONE AFFIDATA A UN ORGANO PLURIPERSONALE 1 di regola, l organo pluripersonale integra un consiglio di amministrazione i membri dell organo pluripersonale possono agire in modo congiunto o disgiunto ex artt e 2258 nei casi del 2475 u.c. la decisione è necessariamente collegiale 3 2 copyright Paradigma

21 AMMINISTRAZIONE PLURIPERSONALE NON COLLEGIALE Tutta congiunta Tutta disgiunta Congiunta per alcune materie Disgiunta per alcune materie Disgiunta per certe materie e congiunta per altre materie Qualsiasi altra combinazione copyright Paradigma

22 ART ART Se l'amministrazione spetta disgiuntamente a più soci, ciascun socio amministratore ha diritto di opporsi all'operazione che un altro voglia compiere, prima che sia compiuta. 3. La maggioranza dei soci, determinata secondo la parte attribuita a ciascun socio negli utili, decide sull'opposizione. 1.Se l'amministrazione spetta congiuntamente a più soci, è necessario il consenso di tutti i soci amministratori per il compimento delle operazioni sociali. 2. Se è convenuto che per l amministrazione o per determinati atti sia necessario il consenso della maggioranza, questa si determina a norma dell'ultimo comma dell'articolo precedente. copyright Paradigma

23 LA GOVERNANCE DELLE SRL ORGANO MONO PERSONALE ORGANO PLURIPERSONALE AMMINI- STRATORE UNICO CONSIGLIO DI AMMINISTRA- ZIONE SOCI in forma collegiale in via congiunta in via disgiunta copyright Paradigma

24 La clausola sulla scelta del modello di amministrazione MASSIMA N. 17 DEL CONS. NOT. MILANO Si reputa conforme alla legge la previsione nei patti sociali di una s.r.l. di diverse modalità operative dell organo di amministrazione (amministrazione collegiale, disgiuntiva, congiuntiva) con scelta rimessa a decisione, anche extra-assembleare, dei soci, in quanto ciò non costituisce modifica dell atto costitutivo copyright Paradigma

25 Gli interventi statutari necessari Il nuovo codice civile non contiene altre norme in tema di organo amministrativo Occorre dunque apprestare una apposita disciplina statutaria, almeno in tema di: ineleggibilità, decadenza, durata in carica, revoca, compensi, tfr; sostituzione, simul stabunt simul cadent; presidenza del cda; divieto di concorrenza; convocazione e svolgimento delle adunanze;... copyright Paradigma

26 Gli interventi statutari necessari riunione totalitaria; riunione per audio/video conferenza; quorum costitutivi e deliberativi; disciplina dell astensione; verbalizzazione;... copyright Paradigma

27 L AMMINISTRATORE DELEGATO CODICE 2003 ART c. 1 CODICE Il consiglio di amministrazione, se l'atto costitutivo o l'assemblea lo consentono, può delegare le proprie attribuzioni ad un comitato e- secutivo composto di alcuni dei suoi membri, o ad uno o più dei suoi membri, determinando i limiti della delega. NON ESISTE UNA NORMA DI RIFERIMENTO CODICE 2003 ART Si applicano all'amministrazione della società gli artt. 2381, copyright Paradigma

28 Gli amministratori delegati Il previgente rinvio da srl a spa abilitava anche nella srl la nomina di amministratori delegati Il rinvio è stato soppresso Tesi restrittiva: non è più previsto, non si può più fare Tesi estensiva: il clima di derogabilità che ammanta la srl permette di prevedere in statuto la nomina degli amministratori delegati, anche se manca un riferimento normativo Non c è comunque molta differenza tra amministratori delegati e amministratori congiunti / disgiunti copyright Paradigma

29 COME DECIDE IL CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE CODICE 2003 CODICE 2004 ART NON ESISTE UNA NORMA DI RIFERIMENTO ART c. 3 Qualora sia costituito un consiglio di amministrazione, l'atto costitutivo può prevedere che le decisioni siano adottate mediante consultazione scritta o sulla base del consenso espresso per iscritto. copyright Paradigma

30 COME DECIDE IL CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE convocazione esposizione discussione votazione verbalizzazione iniziativa modalità di comunicazione tempistica modalità di raccolta sistema di verifica proclamazione verbalizzazione dei risultati e conservazione dei documenti In forma collegiale diretta In forma collegiale indiretta Consultazione scritta Consenso scritto copyright Paradigma

31 LA RAPPRESENTANZA DELLA SOCIETA CODICE 2003 ART c. 1 CODICE 2004 ART bis c. 1 Gli amministratori che hanno la rappresentanza della società possono compiere tutti gli atti che rientrano nell'oggetto sociale, salvo le limitazioni che risultano dalla legge o dall'atto costitutivo. Gli amministratori hanno la rappresentanza generale della società. copyright Paradigma

32 CODICE 2003 ART bis L'estraneità all'oggetto sociale degli atti compiuti dagli amministratori in nome della società non può essere opposta ai terzi in buona fede. CODICE 2004 ART bis c. 2 Le limitazioni ai poteri degli amministratori che risultano dall'atto costitutivo o dall atto di nomina, anche se pubblicate, non sono opponibili ai terzi, salvo che si provi che questi abbiano intenzionalmente agito a danno della società. copyright Paradigma

33 CODICE 2003 ART c. 2 Le limitazioni al potere di rappresentanza che risultano dall'atto costitutivo o dallo statuto, anche se pubblicate, non sono opponibili ai terzi, salvo che si provi che questi abbiano intenzionalmente agito a danno della società. CODICE 2004 ART bis c. 2 Le limitazioni ai poteri degli amministratori che risultano dall'atto costitutivo o dall atto di nomina, anche se pubblicate, non sono opponibili ai terzi, salvo che si provi che questi abbiano intenzionalmente agito a danno della società. copyright Paradigma

34 L estraneità all oggetto sociale La società ha una capacità giuridica generale e quindi può compiere qualsiasi attività (infra o extra oggetto sociale) L oggetto sociale indica agli amministratori il perimetro in cui muoversi, a pena di loro responsabilità e revocabilità L atto compiuto dall amministratore non può essere invalidato per ragioni di estraneità rispetto all oggetto sociale copyright Paradigma

35 I limiti dei poteri rappresentativi L atto compiuto al di fuori dei poteri di rappresentanza vincola la società Può essere annullato l atto che si provi essere stato stipulato dal terzo con l intenzione di danneggiare la società copyright Paradigma

36 Se nulla in contrario è detto, ogni amministratore ha la rappresentanza, senza limiti Anche se la norma non lo dice, la rappresentanza può essere attribuita solo ad alcuni CODICE 2004 ART bis c. 1 Gli amministratori hanno la rappresentanza generale della società. L eccesso dell amministratore rispetto ai limiti dei suoi poteri di rappresentanza o all oggetto sociale non provoca invalidità dell atto compiuto L invalidità si ha solo ove si dimostri l agire del terzo intenzionalmente a danno della società copyright Paradigma

37 Il controllo nella srl copyright Paradigma

38 IL CONTROLLO NELLA SRL CODICE 2003 ART c. 1 La nomina del collegio sindacale è obbligatoria se il capitale sociale non è inferiore a duecento milioni di lire o se è stabilita nell'atto costitutivo. CODICE 2004 ART c. 1 L'atto costitutivo può prevedere, determinandone le competenze e poteri, la nomina di un collegio sindacale o di un revisore. copyright Paradigma

39 CODICE 2003 ART c. 1 La nomina del collegio sindacale è obbligatoria se il capitale sociale non è inferiore a duecento milioni di lire o se è stabilita nell'atto costitutivo. CODICE 2004 ART c. 2 La nomina del collegio sindacale è obbligatoria se il capitale sociale non è inferiore a quello minimo stabilito per le società per azioni. copyright Paradigma

40 CODICE 2003 ART c. 2 La nomina del collegio sindacale è... altresì obbligatoria se per due esercizi consecutivi siano stati superati due dei limiti indicati nel primo comma dell articolo 2435 bis. L'obbligo cessa se, per due esercizi consecutivi, due dei predetti limiti non vengono superati. CODICE 2004 ART c. 3 La nomina del collegio sindacale è altresì obbligatoria se per due esercizi consecutivi siano stati superati due dei limiti indicati dal primo comma dell'articolo 2435-bis. L'obbligo cessa se, per due esercizi consecutivi, due dei predetti limiti non vengono superati. copyright Paradigma

41 CODICE 2004 CODICE 2003 ART c. 3 Al collegio sindacale si applicano le disposizioni degli articoli 2397 e seguenti. ART c. 4 Nei casi previsti dal secondo e terzo comma si applicano le disposizioni in tema di società per azioni. Se l atto costitutivo non dispone diversamente, il controllo contabile è esercitato dal collegio sindacale copyright Paradigma

42 Massima n. 18 Cons. Not. Milano E legittima, sia nella s.p.a. che nella s.r.l., la clausola statutaria che consente all assemblea ordinaria la scelta se affidare il controllo contabile al collegio sindacale ovvero a un revisore contabile o a una società di revisione copyright Paradigma

43 IL CONTROLLO NELLA SRL E FACOLTATIVO, SALVO CHE NEI CASI PREVISTI DALLA LEGGE E OBBLIGATORIO Quando il controllo è facoltativo, lo statuto può prevedere la nomina del collegio sindacale o di un revisore Se il capitale è a Se per due esercizi consecutivi si superano due dei seguenti parametri: Attivo Ricavi Media dipendenti 50 unità copyright Paradigma

44 Organo competente Funzioni da svolgere CONTROLLO FACOLTATIVO Revisore o coll. sindacale Sono stabilite nello statuto CONTROLLO OBBLIGATORIO Collegio sindacale Identiche a quelle dei sindaci di spa I sindaci esercitano: * il controllo di legalità * il controllo di corretta amministrazione * il controllo contabile (che, con apposita clausola statutaria, può essere attribuito a un revisore estraneo ) copyright Paradigma

45 CODICE 2004 ART bis c. 3 spa Lo statuto delle società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio e che non siano tenute alla redazione del bilancio consolidato può prevedere che il controllo contabile sia esercitato dal collegio sindacale. In tal caso il collegio sindacale è costituito da revisori contabili iscritti nel registro istituito presso il Ministero della giustizia. copyright Paradigma

46 IL CONTROLLO CONTABILE No bilancio consolidato Con bilancio consolidato Senza collegio sindacale Con collegio sindacale NO CONTROLLO CONTABILE CONTROLLO CONTABILE AL COLLEGIO SINDACALE CONTROLLO CONTABILE AL REVISORE ESTERNO CONTROLLO CONTABILE AL REVISORE ESTERNO copyright Paradigma