L ASSEMBLEA. Da un assemblea non è mai nata nessuna grande idea, ma in compenso vi sono morte moltissime idee sballate (Francis Scott Fitzgerald)

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1 Francesco Casale 2016 L ASSEMBLEA Da un assemblea non è mai nata nessuna grande idea, ma in compenso vi sono morte moltissime idee sballate (Francis Scott Fitzgerald)

2 METODO COLLEGIALE e PRINC. MAGGIORITARIO: inderogabili nelle società azionarie, derogabili nella s.r.l. Rapporto assemblea-amministratori: riparto di competenze rigido e inderogabile nelle società azionarie, mobile (autonomia statutaria) nella s.r.l. SPA: 2380.II, , ; 2409.XIII, 2364.II SRL: 2475, 2479, 2479.II ANTE 2003: sovranità assembleare, competenze gestorie assemblea ( vt, 2380 vt) POST 2003: sovrano in esilio, rafforzato l organo amministrativo Rivalutazione dibattito assembleare (tuf, d.lgs. 27/10)

3 I. COMPETENZE ASSEMBLEA ORDINARIA (2364) 1. Approva il BILANCIO e destina l UTILE (2433) 2. NOMINA e revoca gli amministratori; nomina i sindaci e il revisore (2383, 2400) 3. Determina il compenso di amm. e sindaci (2389, 2402) 4. Delibera l AZIONE DI RESPONSABILITÀ verso amministratori e sindaci (2393) 5. AUTORIZZA alcuni atti degli amministratori, ferma la loro RESPONSABILITÀ (2343.II, , 2359.II.2, 2361, , 104 tuf): tema delle competenze gestorie 6. Approva il regolamento dei lavori assembleari Convocata almeno una volta l anno entro 120/180 gg.

4 I. COMPETENZE ASSEMBLEA ORDINARIA NEL SISTEMA DUALISTICO (2364.II) 1. NOMINA e REVOCA i consiglieri di sorveglianza 2. Determina il compenso dei consiglieri di sorveglianza 3. Delibera l AZIONE DI RESPONSABILITÀ verso i consiglieri di sorveglianza (e verso i consiglieri di gestione: 2409.X.1) 4. Delibera sulla distribuzione degli UTILI 5. Nomina il revisore legale Altre competenze esplicite: 2343.II, , 2359.II.2, 2361, 2409.X, 2409.XIII.1.a-2, , 104 tuf Competenze implicite: autorizza atti gestori, regolamento

5 I. COMPETENZE ASSEMBLEA STRAORDINARIA (2365) Competenze attribuite dalla legge: 1. MODIFICHE dello STATUTO (2436, 2438, , 2498) 2. Nomina sostituzione poteri LIQUIDATORI (2487) 3. Materie ESPRESSAMENTE attribuite (2358.2, 2487.III) Competenze attribuibili per STATUTO all ORGANO AMM.: a) Aumento di K (2443) ed emissione di obbligazioni convertibili (2420.III) b) Fusione di società interamente possedute o al 90% (2505, 2505.II) c) Istituzione di sedi secondarie e rappresentanza sociale degli amm. d) Riduzione di K a seguito di recesso del socio e) Adeguamenti statuto a disposizioni normative f) Trasferimento sede fuori comune (2328.2; 111.III a)

6 II. PROCEDIMENTO CONVOCAZIONE (2366) Competenza primaria dell ORGANO AMMINISTRATIVO Potere sostitutivo o autonomo di soci (2367: diritto di quota), sindaci (2406, , , 151 tuf), tribunale (2367, 2446) Facoltativa e obbligatoria (2364.2, 2367, 2369, , 2446) Avviso di convocazione (giorno, luogo, ora, o.d.g.) Pubblicazione in G.U. (15 gg.) o quotidiano (statuto) o mezzo che provi la ricezione (società chiuse: 8 gg.) Assemblea TOTALITARIA: valida se presente l intero K, maggioranza organi amm. e di controllo; potere dei soci di opporsi alla trattazione di argomenti se manca informaz.

7 II. PROCEDIMENTO LA RIUNIONE ASSEMBLEARE QUORUM costitutivi e deliberativi (2368-9) Prima convocazione, convocazione unica (spa quotate: ) e successive. Maggioranze rafforzate (2441.5, 34 d.lgs. 5/03). Quorum deliberativo nella straordinaria (2/3 presenti): MINORANZA DI BLOCCO (2368.2, ,7) Rinvio (2374): 1/3 K presente, 5 gg. max, una sola volta INTERVENTO (2370): soci con diritto di VOTO Deposito preventivo e iscrizione nel libro soci Assemblea virtuale (collegialità sì), voto per corrispondenza o elettronico (no collegialità) Presidente (2371): organo con poteri regolatori autonomi

8 II. PROCEDIMENTO LA VOTAZIONE RAPPRESENTANZA: limitata nelle soc. chiuse, incentivata nelle soc. quotate (attivismo dei soci: d.lgs. 27/10) Società chiuse (2372): limiti strutturali (procura non in bianco), soggettivi (esponenti aziendali) e numerici nelle società chiuse o aperte (delega singola) Società quotate: SOLLECITAZIONE e RACCOLTA deleghe CONFLITTO D INTERESSI (2373, ): limite al voto che può riflettersi sulla delibera (prova di resistenza e danno potenziale) Proclamazione del risultato da parte del presidente VERBALE (2375): analitico e tempestivo

9 II. PROCEDIMENTO ASSEMBLEA NELLE SOCIETÀ QUOTATE Convocazione 21/30/40 gg. prima CONVOC. UNICA salvo previsione dello statuto (2369.1) INFORMATIVA PREASSEMBLEARE: contenuto avviso di convoc. (125.II tuf); relazioni (125.III); sito internet (125.IV) RECORD DATE (83.VI) per intervento e voto in assemblea INTEGRAZIONE O.D.G. (126.II): 1/40 K entro 10/5 gg. Diritto di porre domande tranne per FAQ (127.III) Diritto di INFORMAZIONE (130) PARTECIPAZIONE (attivismo) dei SOCI: Voto elettronico e per corrispondenza (127), deleghe di voto (135.IX-144)

10 III. INVALIDITÀ INVALIDITÀ DELLE DELIBERE Discipline differenziate del vizio maggiore (nullità: speciale) e minore (annullabilità: generale). Ma è sempre una IMPUGNAZIONE (Libonati: tratti comuni) Precarietà vs. STABILITÀ del deliberato secondo che prevalgano le esigenze dell organizzazione vs. esigenze del mercato (2434.II, 2379.III, 2500.II, 2504.IV, 2506.III) Diritto di quota (annullabilità) vs. diritto individuale (nullità) vs. dovere (organi amministrativi e di controllo, Consob) TUTELA REALE (impugnatoria) vs. TUTELA OBBLIGATORIA (risarcitoria) Delibera di bilancio: disciplina ad hoc (2434.II)

11 III. INVALIDITÀ DELIBERE ANNULLABILI (2377) Non conformità alla LEGGE e allo STATUTO Termine per impugnare: 90 gg. Legittimati: - soci assenti dissenzienti astenuti (5% soc. chiuse; 1/1000 soc. aperte); diritto di quota - amministratori e sindaci, Consob (6 mesi: 14.6 tuf); dovere Sotto soglia: solo risarcimento del danno PROVA DI RESISTENZA in caso di non legittimati, vizi o calcolo errato di voti, irregolarità del verbale Effetto ex tunc e erga omnes, salvi i diritti dei terzi SANABILE mediante sostituzione con altra delibera valida

12 III. INVALIDITÀ DELIBERE NULLE (2379 ss.) 1. Mancata CONVOCAZIONE (perenzione: 2379.II.1) 2. Mancanza VERBALE (perenzione: 2379.II.2) 3. OGGETTO (CONTENUTO) illecito/impossibile Legittimati: chiunque abbia interesse; rilievo d ufficio Decadenza e perenzione: a) Modifiche oggetto soc. con attività illecite/impossibili: MAI b) 3 ANNI c) Aumento/riduzione K, obbligazioni: esecuzione (2379.III) d) Bilancio: approvazione bilancio successivo (2434.II) Effetto ex tunc e erga omnes, salvi diritti di terzi

13 IV. PATTI PARASOCIALI Nozione: accordi tra soci sull esercizio dei diritti sociali (Oppo) Disciplina diversa per quotate e non (2341.II-III, tuf) Efficacia: OBBLIGATORIA e INTER PARTES, tutele comuni contro l inadempimento (1218, 1382, 1453), limiti anche sociali (2265) Tipologia: SINDACATI DI VOTO, DI BLOCCO, esercizio anche congiunto di influenza dominante (quotate e non), di consultazione, acquisto azioni, contrasto OPA (solo quotate) PUBBLICITÀ: solo società quotate e aperte Limitazione DURATA: 3 anni (quotate) o 5 anni (non quotate) rinnovabili; recesso se a tempo indeterminato

14 IV. PATTI PARASOCIALI I patti devono essere: SOCIETÀ APERTE 1. COMUNICATI alla società da partecipanti o organi 2. DICHIARATI in apertura di ogni assemblea 3. VERBALIZZAZIONE della dichiarazione 4. DEPOSITO del verbale nel registro delle imprese Mancata dichiarazione dei patti: DIVIETO di voto per i parasoci Delibera ANNULLABILE se presa con il loro voto determinante

15 IV. PATTI PARASOCIALI SOCIETÀ QUOTATE La conclusione dei patti deve essere: 1. Comunicata alla CONSOB entro 5 gg. 2. Pubblicata per estratto su un QUOTIDIANO entro 10 gg. 3. Pubblicata mediante DEPOSITO nel RI entro 15 gg. 4. Comunicata alla società L inosservanza di comporta: NULLITÀ dei patti DIVIETO di voto dei partecipanti ANNULLABILITÀ delle delibere prese con voto determinante dei parasoci, legittimata anche la Consob Menzionati nella RELAZIONE sulla corporate governance

16 SRL: DECISIONI DEI SOCI

17 SRL: DECISIONI DEI SOCI COMPETENZE Libertà di forme organizzative, ampia autonomia statutaria (3.1.c-d L. 366/01) Riparto di competenze mobile (atto costitutivo) Competenza dei soci inderogabile (2479): 1. Approvazione bilancio e destinazione utile 2. Nomina amministratori (salvo ) 3. Nomina sindaco e/o revisore (ma v. 2477) 4. MODIF. ATTO COSTITUTIVO (salvo 2481, 2482.II) 5. OPERAZIONI che modificano oggetto sociale/diritti soci Decisione su richiesta di un amm. o 1/3 K (derogabile)

18 SRL: DECISIONI DEI SOCI PROCEDIMENTO COLLEGIALITÀ DEROGABILE (2479.3), salvo per: - Modifiche atto costitutivo (2479.4, 2480, ) - Operazioni che modificano oggetto soc./diritti dei soci - Provvedimenti in caso di perdite (2482.II) - Liquidazione (2487, 2487.III) - Conferimento e revoca revisione legale (13 d.lgs. 39/10) CONSULTAZIONE SCRITTA (metodo referendario) o CONSENSO ESPRESSO PER ISCRITTO (senza previa consultazione): formazione progressiva Quorum: ALMENO ½ K (derogabile) Decisione ASSEMBLEA su richiesta di un amm. o 1/3 K

19 SRL: DECISIONI DEI SOCI ASSEMBLEA (2479.II) Disciplina semplificata e rimessa all autonomia statutaria su convocazione, rappresentanza, svolgimento Si deve assicurare tempestiva informazione su o.d.g. Assemblea TOTALITARIA: organi sociali presenti o INFORMATI Decisioni ordinarie: quorum costitutivo (ALMENO ½ K), decisione a maggioranza Modifica atto costitutivo: quorum deliberativo (ALMENO ½ K) ALMENO 2/3 K su transazione azione di responsabilità, trasformazioni eterogenee, clausole compromissorie UNANIMITÀ su modifiche diritti particolari (2468.4)

20 SRL: DECISIONI DEI SOCI INVALIDITÀ (2479.III) Sfuma ulteriormente la distinzione nullità/annullabilità - Legittimazione INDIVIDUALE ai soci non consenzienti e a ciascun amministratore entro 90 gg. dalla TRASCRIZIONE della decisione nell apposito libro - Legittimazione a CHIUNQUE su decisioni con OGGETTO ILLECITO/IMPOSSIBILE o in CARENZA ASSOLUTA DI INFORMAZIONE: decadenza 3 anni - Modifiche oggetto sociale con attività impossibili/illecite: MAI Operazioni sul capitale e bilancio: 2379.III, 2434.II SOSTITUZIONE decisioni invalide previo termine di grazia fino a 180 gg. assegnato dal tribunale