IL PATTO DI FAMIGLIA

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1 Riflessioni in tema di passaggio generazionale IL PATTO DI FAMIGLIA Antonia Verna 16 ottobre 2013

2 Di che cosa parleremo Formule diverse per regolare i passaggi generazionali Uno strumento giuridico ancora poco usato: il patto di famiglia Inquadramento normativo, vantaggi fiscali, casistica giurisprudenziale Un caso concreto per analizzare le problematiche dell istituto Proposte di riforma 2

3 Formule diverse per regolare i passaggi generazionali Graduale cooptazione: l ingresso dei figli dopo una fase di esperienza all estero o all esterno del gruppo familiare Suddivisione delle attività Concentrazione dell attività in una holding, con un solo famigliare al comando e gli altri che percepiscono dividendi Cessione intra-familiare 3

4 Problematiche ricorrenti - Non definitività delle operazioni aventi ad oggetto assegnazioni o attribuzioni patrimoniali - Assoggettamento alle azioni di riduzione e collazione in caso di apertura della successione - Rischio di disgregazione dell azienda di famiglia Quali soluzioni? 4

5 IL PATTO DI FAMIGLIA 5

6 QUALE E LA FUNZIONE DEL PATTO DI FAMIGLIA? www. 6

7 Obiettivi del patto Evitare liti successorie Garantire la compattezza e la continuità gestionale dell azienda Tutelare il patrimonio creato e autoregolamentarlo Promuovere l attività d impresa www. 7

8 QUAL E LA DISCIPLINA CODICISTICA? 8

9 Caratteristiche principali 1. Contratto con cui l imprenditore trasferisce a titolo gratuito in tutto o in parte la propria azienda o le proprie partecipazioni societarie a uno o più tra suoi discendenti. 2. I legittimari non assegnatari hanno diritto alla liquidazione della quota di legittima o possono rinunciarvi 3. Immediatamente efficace: anticipare effetti della successione 4. Non soggetto a collazione o azioni di riduzione 9

10 Caratteristiche principali L'imprenditore sceglie il soggetto al quale trasferire l'azienda o le sue partecipazioni societarie in considerazione non soltanto dei vincoli affettivi, ma anche - e soprattutto - in ragione delle capacità imprenditoriali che tale soggetto abbia manifestate. L'obbligo di procedere alla liquidazione degli eventuali legittimari pone al riparo il complesso produttivo dalle pretese di questi ultimi. www. 10

11 Precluse azioni di collazione e riduzione: - I legittimari non assegnatari che hanno partecipato all atto non potranno esperire azione di riduzione per lesione di legittima rispetto al trasferimento dell azienda o delle partecipazioni; - L assegnatario non potrà esperire azione di riduzione relativamente alle attribuzioni patrimoniali ricevute dagli altri legittimari; - Né l uno né gli altri in sede di divisione ereditaria potranno richiedere la collazione di quanto ricevuto con il patto di famiglia 11

12 E PER QUANTO CONCERNE LA FORMA DEL PATTO? 12

13 Forma Atto pubblico: pena la nullità Secondo la dottrina maggioritaria, come in ogni forma di liberalità diretta ex art. 48 legge notarile è richiesta la presenza di testimoni 13

14 ESISTONO DEI VANTAGGI FISCALI PER CHI DECIDE DI AVVALERSI DEL PATTO DI FAMIGLIA? 14

15 Vantaggi fiscali Trattandosi di un atto avente natura liberale o comunque non onerosa, in presenza del trasferimento di un azienda o delle partecipazioni, non può emergere alcuna plusvalenza in capo all imprenditore che trasferisce la propria azienda. I beneficiari non sono tenuti a pagare l imposta sulle successioni e donazioni dei trasferimenti di azienda (e rami di azienda) e di partecipazioni societarie, a condizione che si impegnino ad esercitare l attività di impresa per un periodo non inferiore a cinque anni dalla sottoscrizione del patto di famiglia. 15

16 QUALI SONO GLI ORGANI DEPUTATI A DIRIMERE EVENTUALI CONTROVERSIE? 16

17 In caso di controversie Le controversie legate al patto di famiglia devono essere devolute in via preliminare a organismi deputati, su istanza di parte, a gestire un tentativo di conciliazione. 17

18 UN (INGARBUGLIATO) CASO CONCRETO 18

19 Il fondo di investimento Discovering Talents ha intenzione di acquisire la maggioranza delle azioni di Alfa S.p.A., i cui soci di controllo sono i cugini Mario e Francesco Rossi, ciascuno titolare del 35% del capitale sociale. Francesco dispone del 35% delle azioni in quanto beneficiario di un patto di famiglia stipulato anni or sono dal padre Giuseppe, il quale tuttora gode di ottima salute; le sorelle di Francesco, Maria e Linda, e la loro mamma hanno partecipato al patto concordando una cospicua liquidazione da percepire in più anni; dopo pochi mesi dalla stipula del patto, si scopre l esistenza di una terza sorella, riconosciuta dopo tanti anni dal signor Giuseppe. Un caso piuttosto ingarbugliato per il fondo che deve valutare la situazione della società in fase di due diligence 19

20 CHI SONO I SOGGETTI INTERESSATI DALLA DISCIPLINA? 20

21 L IMPRENDITORE (da intendersi in senso più ampio rispetto alla previsione codicistica dell art. 2082: è sufficiente essere titolare di una partecipazione, non è richiesto l effettivo esercizio di attività economica) I SUOI DISCENDENTI (non solo il figlio, ma anche il nipote o il pronipote possono essere beneficiari delle attribuzioni; non possono invece esserlo il coniuge, i fratelli, le sorelle o i discendenti di costoro, e neppure gli ascendenti dell imprenditore) I LEGITTIMARI (tutti coloro che sarebbero legittimari ove in quel momento si aprisse la successione nel patrimonio dell imprenditore; gli assegnatari dell azienda o delle partecipazioni devono liquidare costoro con il pagamento di una somma corrispondente al valore delle quote di legittima). E se non ci sono altri legittimari oltre al discendente prescelto? 21

22 I LEGITTIMARI DEVONO O POSSONO ESSERE TUTTI PRESENTI? 22

23 Prima interpretazione: La partecipazione di tutti i legittimari è requisito essenziale pena la nullità del patto. Non trova applicazione l art. 768 sexies perché tale norma si applica solo all ipotesi di legittimari sopravvenuti o che non erano noti alla data di stipula del patto. Il patto di famiglia senza la partecipazione di tutti i legittimari potrà riqualificarsi come donazione nei confronti dei beneficiari e sarà soggetto alla disciplina della collazione. 23

24 Seconda interpretazione: L espressione «devono partecipare» deve essere intesa non già come norma imperativa a pena di nullità dell atto, bensì come condizione o presupposto di vincolatività del patto nei confronti dei legittimari esistenti/ presenti al momento della stipula. Con la conseguenza che i legittimari che non vi hanno partecipato non saranno da esso vincolati. 24

25 QUAL E L OGGETTO DEL PATTO DI FAMIGLIA? 25

26 Tutta o parte dell azienda Tutte o parte delle partecipazioni societarie (data la configurazione dell azienda come universitas, l espressione «in parte» va circoscritta al solo caso della cessione del ramo d azienda, cioè una parte dell azienda che di quest ultima riproduca tutte le caratteristiche e che possegga un grado di autonomia tale da poter essere gestita separatamente dal corpo principale) (la convenzione deve rispettare le differenti tipologie societarie: nelle società di persone il patto potrà trovare applicazione solo qualora sia stato previamente acquisito il consenso unanime o a maggioranza, a seconda dei casi, degli altri soci; nelle società di capitali invece la norma è la libera trasferibilità, salve le ipotesi in cui è previsto un meccanismo di prelazione o gradimento o esistono altri accordi tra i soci che vincolano la trasferibilità delle partecipazioni, espressi in patti parasociali) 26

27 LA QUANTIFICAZIONE DELLA QUOTA DI LEGITTIMA 27

28 La determinazione delle quote di legittima deve essere effettuata con riferimento: al valore dell intero compendio patrimoniale del disponente? al valore dell azienda o delle partecipazioni assegnate? 28

29 Quali modalità devono essere adottate per determinare il valore dell azienda o delle partecipazioni assegnate? Valutazione convenzionale? Stima peritale? 29

30 QUANDO DEVE ESSERE LIQUIDATA LA QUOTA? 30

31 Meglio se contestuale all atto Se non è possibile: sarebbe ammessa la dilazione di pagamento? 31

32 CHI LIQUIDA I LEGITTIMARI? 32

33 - Interpretazione restrittiva: la liquidazione dei legittimari non assegnatari deve essere effettuata necessariamente dall assegnatario - Interpretazione estensiva: la liquidazione in esame può essere effettuata dallo stesso disponente Interpretazione estensiva più conveniente da un punto di vista pratico e operativo: altrimenti sarebbe precluso il ricorso ai patti di famiglia ogni qualvolta che l assegnatario non abbia sufficienti risorse proprie 33

34 CHI E QUANDO PUO IMPUGNARE IL PATTO? 34

35 Il contratto può essere annullato per vizi del consenso se impugnato da chiunque vi abbia partecipato entro un anno dal giorno in cui è cessata la violenza o è stato scoperto l errore o il dolo Il contratto può essere impugnato altresì nel caso in cui vengano trasferiti beni non rientranti nel disposto dell art. 768 bis c.c.? Gli eventuali legittimari che non hanno partecipato al patto (sopravvenuti?) possono chiedere l annullamento del patto entro un anno dall apertura della successione in caso di mancata liquidazione a loro favore 35

36 CHI SONO I LEGITTIMARI SOPRAVVENUTI? 36

37 Soggetti rimasti terzi al patto perché, sebbene esistenti, non lo hanno sottoscritto per le più svariate ragioni (dissenso, incapacità, assenza, irreperibilità) Figli sopravvenuti del disponente Nuovo coniuge Figli adottivi sopravvenuti 37

38 UNA FRATTURA INSANABILE: SCIOGLIMENTO DEL PATTO 38

39 Il contratto può essere sciolto o modificato dalle medesime persone che hanno concluso il patto di famiglia nei modi seguenti: Mediante diverso contratto: con le medesime caratteristiche e i medesimi presupposti del patto di famiglia Mediante recesso: se espressamente previsto nel contratto stesso e, necessariamente, attraverso dichiarazione agli altri contraenti certificata da un notaio; necessità di fissare un termine? 39

40 LA DISCIPLINA DEL RECESSO 40

41 Se ad esercitare la facoltà di recesso sono il disponente oppure il beneficiario del trasferimento, il recesso comporta lo scioglimento del patto di famiglia stipulato, facendo venir meno non solo il trasferimento dell azienda o delle partecipazioni, con i conseguenti effetti restitutori, ma anche le attribuzioni in denaro o in natura effettuate a favore dei legittimari non assegnatari. Se ad esercitare il recesso sono i legittimari non assegnatari, il trasferimento dal disponente in favore del beneficiario rimarrà efficace; il recedente o i recedenti dovranno restituire la liquidazione in denaro o in natura ricevuta. In forza del recesso di questi ultimi, il patto si trasformerà in donazione d azienda o di partecipazioni dal disponente al discendente beneficiario, con la conseguenza che la donazione sarà soggetta alle ordinarie regole della reductio ad successionem, e pertanto sarà soggetta a riunione fittizia, collazione e riduzione. 41

42 LA DISCIPLINA ATTUALE E MIGLIORABILE? 42

43 Questioni secondo noi aperte Chi deve partecipare al patto e chi può impugnarlo: cristallizzare il momento di conclusione del contratto evitando che lo stesso sia soggetto ad azioni di impugnativa dopo l apertura della successione? Le ipotesi di scioglimento del patto: ha senso prevedere il recesso? Chi deve liquidare la quota di legittima: prevedere espressamente l obbligo del disponente alla liquidazione? 43

44 Proposte di riforma Bozza del decreto legge sullo sviluppo del maggio 2011: radicale riforma dell istituto, del tutto scomparsa nella versione approvata e convertita. Si insisteva sulla definizione della partecipazione di tutti i legittimari al patto come facoltativa e non obbligatoria, sulla abrogazione delle disposizioni riguardanti lo scioglimento del patto e sulla possibilità di differire gli effetti del patto nel tempo con la previsione di una figura intermedia provvisoria cui affidare l esercizio dell attività d impresa Proposta del giugno 2012 formulata da consiglio nazionale del notariato e confindustria: rendere facoltativa e non obbligatoria la partecipazione al patto dei legittimari, consentire inoltre all imprenditore di liquidare gli stessi in virtù di un debito proprio e non del beneficiario Disegno di legge marzo 2013: sostanzialmente combina assieme le proposte dei due punti precedenti TENTATIVI FALLITI A CAUSA DI UN INSPIEGABILE IMMOBILISMO DEL LEGISLATORE 44

45 A N T ON IA VERN A averna@ (Milan office) Mob

46 GRAZIE!