Autonomia statutaria delle società e regimi fiscali

Transcript

1 CORSO DI DIRITTO TRIBUTARIO IL DIRITTO TRIBUTARIO PER IL NOTAIO CONSULENTE Autonomia statutaria delle società e regimi fiscali Thomas Tassani Aggregato di Diritto Tributario, Università di Urbino Carlo Bo

2 Rilievo della forma societaria Norme di riferimento: art. 6, terzo comma, e art. 81, D.P.R. 22 dicembre 1986, n. 917: redditi delle società commerciali (di persone e di capitali) si considerano di impresa, da qualunque fonte provengano ed indipendentemente dall oggetto sociale; non rileva l attività effettivamente svolta, a differenza delle imprese individuali (art. 55, D.P.R. 22 dicembre 1986, n. 917). Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 2 di 20

3 Rilievo della forma societaria Esercizio di impresa e società commerciali Le società possono produrre solo reddito di impresa: non esiste una sfera extraimprenditoriale; ogni componente, positivo o negativo, valutato ai fini dell applicazione delle norme d impresa. Non rileva l effettivo oggetto sociale, ma il tipo di società commerciale. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 3 di 20

4 Rilievo della forma societaria Contratto ed impresa fiscale È il contratto che delimita il perimetro della disciplina fiscale di impresa, l applicazione di tale disciplina è condizionata dai profili di efficacia/validità del contratto. Di conseguenza dal punto fiscale: inizio dell impresa coincide con il momento di esistenza giuridica della società; la cessazione dell impresa coincide con la estinzione del soggetto; cause di invalidità del contratto possono far venire meno l applicazione del regime di impresa. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 4 di 20

5 Tipologia societaria Tipologia società di capitali e di persone Profonda differenza rispetto ad ognuno degli aspetti: inizio: conclusione del contratto (per società di persone) / iscrizione nel registro delle imprese (per società di capitali); effettiva liquidazione / cancellazione dal registro delle imprese; regime civilistico delle cause di invalidità del contratto (ruolo art c.c.). Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 5 di 20

6 Tipologia societaria La scelta del tipo societario (inoltre) Società semplice non produce reddito di impresa. Società commerciale di persone: principio di trasparenza rapporto soci società (tassazione progressiva se soci persone fisiche). Società di capitali: imposizione su utile (proporzionale) e dividendi (esenzioni), regimi opzionali trasparenza e consolidato. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 6 di 20

7 Tipologia societaria Forma e tipologia societaria ed estinzione dell impresa Art c.c. (ante riforma 2003): creditori sociali insoddisfatti dopo la cancellazione delle società / soci nel limite di quanto riscosso / liquidatori se per colpa. Riforma 2003: fermo restando l estinzione della società (nuovo art. 2495, II comma): l estinzione della società non pare poter essere messa in discussione, neppure fiscalmente. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 7 di 20

8 Tipologia societaria Società di persone Per le società di persone: ruolo non costitutivo della cancellazione. Permane quindi l incertezza rispetto al momento finale, dovendo coincidere anche fiscalmente con l effettiva liquidazione dei rapporti societari. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 8 di 20

9 Esercizio dell'impresa e contratto societario Due ipotesi: scioglimento ed estinzione della società se uno dei soci continua l esercizio d impresa con l azienda della società; o nel caso in cui il socio sia assegnatario di un immobile. Conseguenze fiscali: Ruolo contratto, cessazione impresa e continuità economica imprenditoriale estromissione di bene di impresa (assegnazione) dal punto di vista giuridico e fiscale; imposte dirette: Ipotesi reddituale, possibile rilievo di plus/minusvalenze sull azienda o sul bene oggetto di assegnazione (per i soci reddito ex art. 47, commi 5 e 7 D.P.R. 917/1986); imposte indirette: non si applica l Iva su azienda assegnata; si applica l imposta di registro, ma in misura fissa ex art. 4, lett. d), n. 2 Tariffa. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 9 di 20

10 Esercizio dell'impresa e contratto societario Esistenza del soggetto e modifiche statutarie Fusioni, scissioni, trasformazioni: Sono mere modifiche statutarie, non mutano il soggetto. Non si produce mutamento nella titolarità dei beni di impresa. Le operazioni straordinarie societarie non producono plus/minusvalenze sui beni societari (artt. 170 ss., D.P.R. 917/1986): tendenziale irrilevanza fiscale della operazione societaria straordinaria (contro tendenziale rilevanza fiscale delle operazioni straordinarie aventi ad oggetto i beni, cessioni di beni/di aziende). Tuttavia occorre rilevare l ipotesi di perdita della commercialità (es. trasformazione in ente non commerciale). Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 10 di 20

11 Esercizio dell'impresa e contratto societario Trasformazione in ente non commerciale In questo caso, il soggetto continua in termini giuridici ad esistere ma la perdita della commercialità comporta tuttavia la fuoriuscita dei beni dal regime fiscale di impresa. Possibile tassazione: si verifica una fattispecie fiscalmente realizzativa (destinazione a finalità estranee alle imposte sui redditi ed anche Iva) a meno che i beni della società non confluiscano nell azienda dell ente non commerciale (nel caso in cui eserciti attività di impresa ovviamente non prevalente). Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 11 di 20

12 Esercizio dell'impresa e contratto societario Forma commerciale / attività di fatto a fronte attività statutaria Difformità tra momento programmatico e momento effettivo. Problemi fiscali, soprattutto per le società non operative o mero godimento. Interesse nell applicazione del regime fiscale di impresa (deducibilità costi e detrazione Iva; oltre che segregazione patrimoniale). Problema: può il regime fiscale, ancorato al dato programmatico (tipologia societaria commerciale) essere influenzato dall attività effettiva? Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 12 di 20

13 Esercizio dell'impresa e contratto societario 1) Può essere causa di invalidità il contratto Causa di simulazione (no per Spa, art c.c., mancanza atto cost.); difficile per società di persone. Non è un negozio indiretto (scopo diverso da quello per cui l ordinamento) con causa illecita frode alla legge ex art c.c. e comunque non previsto per Sc. Non si ha nullità per illiceità oggetto sociale (da atto costitutivo), né scioglimento per sopravvenuta impossibilità di conseguire l oggetto sociale (radicale impossibilità ). Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 13 di 20

14 Esercizio dell'impresa e contratto societario 2) Abuso del diritto? Inopponibilità all A.F. della società di comodo quando costruzione giuridica è dettata prevalentemente da finalità di risparmio di imposta. Principio esistente in materia di Iva, Corte di Giustizia CE. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 14 di 20

15 Esercizio dell'impresa e contratto societario Nelle imposte sui redditi Pragmatismo legislatore fiscale nel tempo. Altre normative temporanee che hanno sollecitato lo scioglimento o la trasformazione delle società di comodo. Uscita agevolata dal regime di impresa (trasformazione in s.s. oppure scioglimento e cancellazione) Imposta sostitutiva sulle plusvalenze redditi di impresa e agevolata quanto a imposte indirette (soprattutto di registro). Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 15 di 20

16 Disciplina delle società non operative Condizione di non operatività presunzione reddito minimo, imponibile minimo Irap, conseguenze detrazione Iva. Art. 30, legge 23 dicembre 1994, n D.L. 4/7/2006, n. 223 (convertito in legge 4 agosto 2006, n. 249 ). Legge finanziaria 2007 (legge 27 dicembre 2006, n. 296). Legge finanziaria 2008 (legge 24 dicembre 2007, n. 244). Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 16 di 20

17 Clausole statutarie e riflessi fiscali 4) Clausole statutarie e riflessi fiscali Statuto/Atto costitutivo disciplinano gli atti ed i rapporti societari (portata ordinamentale) verso i soci, verso i terzi. Effetti fiscali importanti e numerosi, tanto più in un contesto di autonomia statutaria ampliata. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 17 di 20

18 Clausole statutarie e riflessi fiscali Ordinamento statutario e riflessi fiscali: l oggetto sociale Funzione generale di delimitare l attività che la società può esercitare. Principio di inerenza dei costi, di strumentalità dei beni, di destinazione a finalità estranee impongono una valutazione del rapporto tra l atto compiuto e l attività della società. L oggetto sociale, come delineato statutariamente, diventa il naturale, il primo ed il più sicuro punto di riferimento per simili valutazioni. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 18 di 20

19 Clausole statutarie e riflessi fiscali La residenza della società I criteri di residenza delle società sono condizionati dalla previsioni statutarie rispetto alla sede legale ma anche alla sede dell amministrazione (che necessita che siano individuati i soggetti che hanno i poteri di gestione e rappresentanza), e dell oggetto principale. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 19 di 20

20 Clausole statutarie e riflessi fiscali La partecipazione nelle società di capitali Autonomia statutaria. Apporti di opere e servizi nelle Srl. Previsione di strumenti partecipativi nelle Spa. La possibilità di incidere sulle cause e le modalità di esercizio del diritto di recesso (e in genere scioglimento del vincolo particolare). Quindi Possibilità di determinare conseguenze fiscali diverse a seconda della specifica previsione statutaria che condiziona il riflesso fiscale, ed a sua volta è condizionata, dai possibili diversi riflessi tributari. Un prodotto multimediale ideato e promosso da Fondazione Italiana per il Notariato. Copyright Fondazione Italiana per il Notariato - Tutti i diritti riservati pagina 20 di 20