I profili elusivi delle operazioni straordinarie

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1 I profili elusivi delle operazioni straordinarie Elusione ed abuso del diritto tributario nelle operazioni straordinarie (Alberto Santi) Profili elusivi delle operazioni straordinarie nel campo dell'imposizione del reddito - Casi concreti (Guido Zavadini) Profili elusivi delle operazioni straordinarie nel campo dell'imposizione indiretta - Casi concreti (Beatrice Fimiani) Tutele del contribuente e profili sanzionatori (Alessandro Giannelli)

2 Operazioni straordinarie: Il denominatore comune tra fenomeni strutturalmente diversi è la struttura giuridica? l oggetto? il regime fiscale? la finalità economica? in verità, non basta un solo punto di vista

3 Uno schema di sintesi QUANTO ALL OGGETTO Cessione d azienda Conferimento Cessione di partecipazioni qualificate Affitto d azienda QUANTO ALLA STRUTTURA Fusione Scissione Trasformazione Liquidazione

4 Art. 37-bis del DPR n. 600/1973 «Atti, fatti e negozi, anche collegati fra loro, privi di valide ragioni economiche diretti ad aggirare obblighi o divieti previsti dall ordinamento tributario e ad ottenere riduzioni di imposte o rimborsi, altrimenti indebiti» È necessario che l operazione rientri in una o più fattispecie indicate al terzo comma dell art. 37-bis Rischi: l AF può essere indotta ad indagare anche operazioni che non hanno alcun potenziale elusivo (es. liquidazioni), i contribuenti possono ritenere che al di fuori dell elenco nulla sia elusivo

5 Cass. 4 aprile 2008, n la "clausola antielusiva" trova radice nei principi comunitari in tema di abuso del diritto (strumentalmente piegato in funzione anomala e/o eccedente il suo normale esercizio); la clausola antielusiva è immanente in diversi settori del diritto tributario nazionale; l ottica dei rapporti elusione/norma legislativa si è così ribaltata e le singole norme "anti - elusive" vengono invocate non più come eccezioni ad una regola, ma come mero sintomo dell esistenza di una regola.

6 Cass. SS.UU. 23 dicembre 2008, nn esiste un generale principio antielusivo; la fonte di tale principio, in tema di tributi non armonizzati, quali le imposte dirette, va rinvenuta non nella giurisprudenza comunitaria quanto piuttosto negli stessi principi costituzionali che informano l'ordinamento tributario italiano; i principi di capacità contributiva (art. 53, comma 1, Cost.) e di progressività dell'imposizione (art. 53, comma 2, Cost.) costituiscono il fondamento sia delle norme impositive in senso stretto, sia di quelle che attribuiscono al contribuente vantaggi o benefici di qualsiasi genere.

7 Definizione di abuso del diritto nella giurisprudenza della Corte di Cassazione indebiti vantaggi uso distorto di strumenti giuridici ragioni non economicamente apprezzabili aspettativa di un risparmio fiscale ma non si sta abusando dell abuso del diritto?

8 Elementi costitutivi: «si tratta della stessa regola contenuta nell art. 37-bis del DPR n. 600/1973» (cfr. Ordinanza di Cass. 5 luglio 2013, n ) Utilizzo distorto di strumenti giuridici Vantaggio fiscale (indebito) Mancanza di valide ragioni economiche

9 Raccomandazione della Commissione del 6 dicembre 2012 (2012/772/UE) sulla pianificazione fiscale aggressiva 4.2 «Una costruzione di puro artificio o una serie artificiosa di costruzioni che sia stata posta in essere essenzialmente allo scopo di eludere l imposizione e che comporti un vantaggio fiscale deve essere ignorata. Le autorità nazionali devono trattare tali costruzioni a fini fiscali facendo riferimento alla loro sostanza economica» 4.5 La finalità di una costruzione o di una serie di costruzioni artificiose consiste nell eludere l imposizione quando, a prescindere da eventuali intenzioni personali del contribuente, contrasta con l obiettivo, lo spirito e la finalità delle disposizioni fiscali che sarebbero altrimenti applicabili

10 Proposta di Direttiva del Consiglio relativa a una base imponibile consolidata comune per l'imposta sulle società COM(2011) 121 definitivo Articolo 80: «Le operazioni artificiali svolte con l'esclusiva finalità di eludere l'imposizione sono ignorate ai fini del calcolo della base imponibile. Il primo comma non si applica alle attività commerciali autentiche, nelle quali il contribuente è in grado di scegliere due o più possibili operazioni che hanno lo stesso risultato commerciale ma producono basi imponibili diverse»

11 Proposta di Legge quadro in materia di contrasto dell'elusione fiscale e dell'abuso del diritto in materia tributaria Atto Camera Presentata il 13 maggio 2013 «Per condotta elusiva o abuso del diritto tributario si intende il ricorso ad atti, fatti e negozi, anche collegati tra loro, che, seppur non integrando violazioni di specfiche disposizioni di legge, determina un risparmio di imposta altrimenti indebito con riferimento alle imposte sui redditi e indirette, alle tasse e a ogni altra prestazione avente natura tributaria, anche a carattere locale. Non costituisce mai condotta elusiva o abuso del diritto tributario, anche se determina risparmi di imposta altrimenti indebiti, il ricorso ad atti, fatti e negozi, anche collegati tra loro che risulta finalizzato al perseguimento di ragioni extrafiscali non marginali, intendendosi per tali anche quelle che non producono una redditività immediata dell operazione, ma rispondono ad esigenze di natura organizzativa e determinano un miglioramento strutturale e funzionale dell organizzazione produttiva del contribuente»