Parte I L ORDINAMENTO GIURIDICO E LE FONTI DEL DIRITTO DELL INFORMATICA

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1 Parte I L ORDINAMENTO GIURIDICO E LE FONTI DEL DIRITTO DELL INFORMATICA Capitolo I - Le fonti del diritto dell informatica (Gianluigi Ciacci) 1. Premessa: informatica giuridica, diritto dell informatica e fonti del diritto 7 2. La storia delle fonti del diritto dell informatica: prima e dopo internet Segue. La prima fase di produzione di regole del diritto dell informatica e il periodo «pionieristico» Segue. La seconda fase «storica» delle regole nel diritto dell informatica: l influenza comunitaria e il consolidamento della materia Segue. La terza fase di produzione del diritto dell informatica: l avvento di internet Caratteristiche particolari delle fonti del diritto dell informatica 24 Capitolo II - Contratti telematici e transnazionalità della rete. Giurisdizione e legge applicabile (Francesco Sbordone) 1. Profili generali: tendenziale «internazionalità» del contratto, individuazione del giudice competente e della legge applicabile Il «diritto della rete» come ordinamento autonomo di fonte extrastatuale; la rilevanza della c.d. soft law Cenni ai criteri generali di determinazione della competenza giurisdizionale Il diritto applicabile: la scelta della legge regolatrice del contratto telematico internazionale Segue. Il criterio del c.d. collegamento piú stretto I contratti internazionali telematici B2C: la tutela del consumatore nelle norme di conflitto 40 Capitolo III - L autoregolamentazione sulla rete (Massimiliano Dona e Lucia Cecconi) 1. Quale protezione per gli utenti nella società virtuale? La formazione negoziale del diritto e la gerarchia delle fonti L autodeterminazione delle regole in internet 46

2 694 Indice 4. L esperienza italiana di self regulatory Le materie dell autoregolamentazione on line: la tutela della riservatezza Segue. La protezione del consumatore nel commercio elettronico Segue. I minori nella Rete, il caso del codice «internet@minori» Luci e ombre dell esperienza co-regolamentare Considerazioni conclusive 65 Parte II INTERNET Capitolo I - Il contratto di accesso ad internet (Roberto Bocchini) 1. Internet e il World Wide Web La fattispecie La disciplina 76 Capitolo II - I Domain names (Lucia Ruggeri) 1. Il sistema dei nomi a dominio (DNS) La posizione dell Unione europea Il problema dell omonimia. La natura delle regole di naming Le regole anti-accaparramento I sistemi di assegnazione del nome a dominio «.it» Le controversie in materia di assegnazione del nome a dominio «.it» La natura giuridica del nome a dominio L applicazione delle norme sul diritto al nome, sui segni distintivi e sulle creazioni intellettuali 92 Capitolo III - Privacy e Diritti della personalità in rete (Salvatore Sica e Virgilio D Antonio) 1. La tutela dei diritti della personalità nel prisma delle nuove tecnologie dell informazione e della comunicazione La genesi e l evoluzione del diritto alla riservatezza Il Codice in materia di protezione dei dati personali: i princípi generali, le definizioni e l àmbito applicativo Segue. Tipologia di dati Il modello di disciplina di trattamento dei dati Segue. L informativa e i diritti dell interessato I trattamenti effettuati in àmbito pubblico Segue. Il diritto di accesso Regole di trattamento per i privati e gli enti pubblici economici Trattamento di dati in àmbito sanitario Trattamento in àmbito giudiziario Ulteriori settori peculiari di trattamento: rapporti di lavoro, sistema bancario, finanziario ed assicurativo Giornalismo 110

3 Privacy e comunicazioni elettroniche. Internet e reti telematiche La sicurezza del trattamento dei dati personali Ruolo e caratteristiche dei codici deontologici e di buona condotta Tutela dell interessato, responsabilità e sanzioni. Il ricorso al Garante Segue. Il risarcimento dei danni per illecito trattamento dei dati Il diritto all oblio sui motori di ricerca tra autodeterminazione informativa e tutela dell identità personale La tutela dell onore e della reputazione nei social network 126 Parte III I CONTRATTI AD OGGETTO INFORMATICO Capitolo I - Le situazioni soggettive inerenti ai programmi per elaboratore (Giovanni Capo) 1. Essenziali coordinate normative I programmi per elaboratore come opere dell ingegno L oggetto della tutela L acquisto del diritto d autore sul software I soggetti del diritto Segue. I programmi creati dal lavoratore dipendente Il contenuto del diritto Il diritto morale d autore: il diritto alla paternità dell opera, all integrità dell opera, al ritiro dell opera dal commercio I diritti patrimoniali. Il diritto di pubblicazione e di riproduzione. L elaborazione e gli adattamenti. La riproduzione al pubblico: la prima vendita e l esaurimento Le utilizzazioni consentite: riproduzione ed elaborazione; analisi e decompilazione La durata dei diritti di utilizzazione economica 157 Capitolo II - Gli strumenti di tutela dei diritti inerenti ai programmi per elaboratore (Giovanni Capo) 1. La tutela civilistica Segue. I rimedi preventivi e cautelari La protezione del diritto morale d autore. La disciplina riferita ai programmi per elaboratore L autotutela tecnica Software e brevetto La tutela penale del software I reati aventi ad oggetto i sistemi informatici 168 Capitolo III - La pubblicità (Giovanni Capo) 1. I registri di pubblicità. Il registro speciale dei programmi per elaboratore. Il contrassegno S.I.A.E. 173

4 696 Indice Capitolo IV - Le banche dati (Francesco Astone) 1. Le banche dati: origini e significato Le banche dati «informatiche»: i rischi e le utilità delle nuove tecnologie Le definizioni normative: pluralità di problemi e pluralità di definizioni La disciplina giuridica: linee di tendenza L accesso alle banche dati. Il contratto di accesso: qualificazione della fattispecie e disciplina applicabile 186 Capitolo V - Documento informatico e firme elettroniche (Francesco Delfini) 1. La nozione di documento informatico e la firma digitale. La paternità ed il non ripudio della dichiarazione informatica assicurati dalla crittografia giuridica Imputabilità del documento informatico e sistemi di autenticazione La stratificazione normativa in tema di documento informatico, firma digitale e firme elettroniche Le ulteriori modifiche in punto di firme elettroniche introdotte dal d.p.r. n. 137 del La disciplina delle firme elettroniche e del documento informatico nell originario testo del Codice dell amministrazione digitale (d.lg. 82/2005 CAD) Le modifiche del CAD ad opera del d.lg. 159/ Sintesi sul valore giuridico del documento informatico La disciplina dell attività di certificazione e la sua incidenza sulle firme elettroniche L assenza di disciplina relativa all atto pubblico informatico e telematico nella previgente normativa di settore. La novellazione della legge notarile attuata con il d.lg. 110/ L inedita firma elettronica «consistente nell acquisizione digitale della sottoscrizione autografa» della parte L estenzione del contenuto della autenticazione notarile di sottoscrizioni, alla validità dei certificati di firma utilizzati. L attuale art. 47-ter., comma 3, l.not. prevede che «il notaio nell atto pubblico e nell autenticazione delle firme deve attestare anche la validità dei certificati di firma eventualmente utilizzati dalle parti» L affidamento al notaio dell estensione di validità del documento informatico La procura alle liti per documento informatico Documento informatico, forma scritta, multimedialità 213 Capitolo VI - I contratti per la fornitura di hardware (Francesco Astone) 1. La nozione di hardware e i suoi elementi strutturali L hardware come bene giuridico e la sua disciplina I contratti di fornitura di hardware: profili generali Segue. La vendita 222

5 Segue. La locazione Segue. Il leasing Segue. Il comodato Le clausole relative alla consegna, al trasporto e all installazione La responsabilità del fornitore per il cattivo funzionamento del prodotto 225 Capitolo VII - I contratti di utilizzazione del software (Giovanni Capo) 1. I contratti aventi ad oggetto il software Le diverse figure contrattuali. La cessione dei diritti di utilizzazione economica del sofware e dei diritti di uso dei programmi per elaboratore Il contratto di sviluppo di software I contratti di assistenza relativi al software 233 Capitolo VIII - La fornitura di servizi informatici e l informatizzazione delle imprese (Daniela Valentino) 1. Contratti informatici e a oggetto informatico I contratti di utilizzazione di beni informatici Collegamento negoziale tra i rapporti informatici o configurabilità di un unico rapporto con causa mista La disparità di conoscenza tecnologica tra i contraenti. Gli obblighi di informazione e l obbligo di consigliare le acquisizioni piú confacenti La fornitura di servizi informatici Segue. I contratti di assistenza e manutenzione Il contratto di back-up Il contratto di outsourcing Segue. Il procedimento Segue. La gestione del rapporto Il contratto di ASP Segue. Il regolamento contrattuale Segue. Il frazionamento dei rapporti contrattuali Segue. La limitazione di responsabilità La commercializzazione dei sistemi esperti I rapporti informatici e l abuso di dipendenza economica 262 Parte IV LA CONTRATTAZIONE ON LINE Capitolo I - Il contratto telematico A. INTERNET e il contratto (Giovanni Perlingieri e Federica Lazzarelli) 1. L influenza delle nuove tecnologie sulla scienza giuridica e sulla vita dell uomo. Il fenomeno dell e-commerce 269

6 698 Indice 2. Contratti telematici, contratti informatici e contratti «di contenuto digitale»: nozioni e distinzioni Segue. Contratti telematici e contratti «automatici»: due figure autonome Accordo telematico e disciplina applicabile. Il quadro normativo italoeuropeo e la scelta del metodo ermeneutico piú adeguato 278 B. Formazione e conclusione del contratto telematico (Giovanni Perlingieri e Federica Lazzarelli) 1. L incidenza della telematica sulla formazione dell accordo. La discussa configurabilità delle trattative precontrattuali nei contratti standard (o di massa) Segue. L informazione precontrattuale ed i «requisiti formali» richiesti per la conclusione dell accordo. Il quadro normativo tracciato dal d.lg. 70/2003 e completato dal d.lg. 21/ Le diverse modalità di conclusione del contratto telematico. Lo schema «tradizionale»: gli artt e 1335 c.c Segue. Lo schema piú frequente: l offerta al pubblico Segue. Lo schema dell invito a proporre. L incompletezza del contenuto dispositivo del sito Web. L inversione delle parti. Il tempo e il luogo di conclusione del contratto Segue. Lo schema dell accettazione mediante inizio dell esecuzione ex art c.c Segue. Lo schema dell accettazione mediante silenzio-assenso o silenzio senza rifiuto telematico: il comportamento concludente omissivo ex art c.c. quale «comportamento legalmente tipizzato». L accordo o consenso come uno dei criteri di riferimento del disposto regolamento d interessi ad almeno due parti 310 C. Incapacità e vizi del consenso (Matteo Montanari) 1. L incapacità a contrarre: anonimato ed occultamento della minore età Il dolo, la violenza e l incidenza delle pratiche commerciali scorrette nel sistema del commercio elettronico Asimmetrie informative, obblighi di informazione precontrattuale ed errore vizio L errore ostativo e l errore nella trasmissione nelle reti telematiche 326 Capitolo II - I mezzi di pagamento (Teresa Pasquino) 1. Il pagamento del corrispettivo per via telematica: descrizione del fenomeno La disciplina dei pagamenti nel mercato europeo I nuovi mezzi di pagamento e la disciplina applicabile Le c.dd. Valute Virtuali BitCoin, LiteCoin, Ripple: fondamento di legalità e profili problematici Profili di responsabilità nella gestione e nella utilizzazione dei nuovi mezzi di pagamento La recente normativa in tema di responsabilità 344

7 699 Capitolo III - La tutela del consumatore telematico (Enrico Minervini e Pierfrancesco Bartolomucci) 1. Considerazioni introduttive Il quadro normativo Il ruolo delle trattative e la conclusione del contratto Gli articoli 33 ss. del codice del consumo I «nuovi» diritti del consumatore telematico Il decreto legislativo 9 aprile 2003, n Capitolo IV - Le aste on line: natura giuridica, disciplina, responsabilità (Roberta Catalano) 1. L asta come strumento di trattativa: nozione e generalità Analogie e differenze tra aste tradizionali e aste on line. L orientamento della Corte di Giustizia europea Le aste on line. Le principali tipologie: al rialzo e al ribasso Il regime normativo delle aste tradizionali Il divieto ex art. 18, comma 5, d.lg. 114 del Norme applicabili alle aste on line. Profili di responsabilità Qualificazione del rapporto Il fenomeno ebay Le aste elettroniche e il codice degli appalti pubblici Considerazioni conclusive 384 Capitolo V - La contrattazione telematica e la p.a. (Alfonso Contaldo) 1. Brevi premesse con riguardo all eprocurement Le forme di negoziazione telematica nella p.a. Il mercato elettronico della Pubblica amministrazione Dalle gare telematiche al mercato elettronico dell eprocurement Segue. I vantaggi e le opportunità della negoziazione telematica Comunicazione telematica tra p.a. e cittadini. L obbligo della Pubblica amministrazione di erogazione dei servizi per via telematica (CAD) Impiego della tecnologia e responsabilità della p.a. per il suo mancato uso 400 Capitolo VI - Nuovi beni e mondi digitali (Roberto Bocchini) 1. Mondi digitali con economie reali Beni immobili: la compravendita in Second Life Beni mobili: acquistare denaro ed altre utilità nei mondi digitali Tutela dei diritti sui beni nei mondi digitali 410 Capitolo VII - Cloud computing (Marcello D Ambrosio) 1. Nozione e natura 413

8 700 Indice 2. Qualificazione giuridica Tutela della riservatezza Legge applicabile e foro competente 419 Capitolo VIII - I contratti turistici e telematici (Roberto Bocchini e Matteo Montanari) 1. Il quadro normativo di riferimento: codice del turismo, codice del consumo, d.lg. 70 del Dal codice del consumo al codice del turismo Il codice del turismo e la disciplina del commercio elettronico La proposta di Direttiva del Parlamento europeo del 12 marzo La contrattazione on line nella vendita del pacchetto turistico: informazioni precontrattuali e opuscolo informativo Il problema della forma dei contratti di vendita di pacchetti turistici stipulati on line L offerta di «servizi turistici collegati» e la responsabilità dell on line travel agent Il recesso penitenziale: in particolare i viaggi last minute e last second acquistati on line Giurisdizione e legge applicabile ai contratti di viaggio tutto compreso conclusi on line 443 Capitolo IX - I giochi on line (Stefania Giova) 1. I contratti di gioco e di scommessa I giochi di azzardo Il contratto di gioco via internet I giochi d azzardo on line nell esperienza comunitaria 453 Capitolo X - Commercializzazione a distanza dei servizi finanziari ai consumatori (Alessandro Paralupi) 1. Premessa La promozione e il collocamento a distanza di servizi di investimento e di prodotti finanziari. La fattispecie Segue. Le regole per la commercializzazione a distanza dei servizi finanziari stabilite dal Codice del Consumo Segue. Le informazioni da fornire al consumatore Segue. Il diritto di recesso L àmbito geografico La disciplina della commercializzazione a distanza dei servizi di investimento L obbligo di utilizzo di promotori finanziari Lo jus poenitendi L offerta a distanza dei servizi bancari e creditizi. La fattispecie Segue. La disciplina L offerta a distanza dei servizi assicurativi. La fattispecie 479

9 Segue. La disciplina contrattuale Segue. Lo jus poenitendi Segue. Le clausole contrattuali Gli adempimenti antiriciclaggio La forma dei contratti di commercializzazione dei servizi finanziari 483 Capitolo XI - Il telelavoro (Franco Lucafò e Mario Quaranta) 1. Il telelavoro. Caratteri essenziali e finalità Le tipologie Il telelavoro subordinato Il telelavoro a domicilio La disciplina del telelavoro tra (molta) autonomia e (poca) eteronomia Il telelavoro nella Pubblica amministrazione La tutela della «privacy» del lavoratore 505 Capitolo XII - Aspetti tributari dell ecommerce (Stefano Fiorentino) 1. Introduzione e nozioni preliminari Imposizione diretta ed ecommerce: soggetti passivi e tassazione nel territorio dello Stato Segue. Definizione dei soggetti fiscalmente e criteri generali di qualificazione dell attività La qualificazione del reddito nell ecommerce diretto e indiretto La stabile organizzazione (permanent establishment) nelle imposte dirette Commercio elettronico e imposizione sul valore aggiunto La stabile organizzazione in àmbito Iva Le altre imposte indirette e l ecommerce. Cenni 531 Parte V LA RESPONSABILITÀ CIVILE IN RETE Capitolo I - La responsabilità extracontrattuale del provider (Roberto Bocchini) 1. Incidenti telematici e soggetti responsabili La disciplina vigente (d.lg. 9 aprile 2003, n. 70) La responsabilità dell intermediario mere conduit La responsabilità dell intermediario caching La responsabilità dell intermediario hosting La responsabilità dell intermediario hosting c.d. «attivo» L illecito telematico come illecito plurisoggettivo: implicazioni normative. La responsabilità solidale dell autore dell illecito e dell intermediario: contenuto e limiti 563

10 702 Indice 8. L illecito telematico come illecito permanente: implicazioni normative La responsabilità civile da reato informatico 571 Parte VI TUTELA GIURISDIZIONALE E INTERNET Capitolo I - La disciplina del Processo Civile Telematico (PCT) alla luce della normativa piú recente (Alfonso Contaldo e Michele Gorga) 1. La definizione di Processo Civile Telematico Il Portale dei servizi telematici e il Dominio Giustizia nei sistemi informativi automatizzati del Ministero della giustizia Il deposito telematico degli atti nel processo civile La nuova disciplina delle copie informatiche dei documenti analogici Le fonti normative del Processo Civile Telematico Il punto di accesso, funzioni ed abilitazioni, i delegati dell avvocato e gli ausiliari del giudice Il deposito degli atti alla luce del d.m.g. 21 febbraio 2011, n. 44 e il provvedimento del Ministero della giustizia del 18 luglio 2011 sulle specifiche tecniche Registro generale degli indirizzi elettronici nel previgente sistema e nel nuovo decreto La rilevanza del documento informatico nel Processo Civile Telematico e la nuova disciplina delle copie informatiche dei documenti analogici Il valore probatorio della firma digitale e di quella elettronica nel Processo Civile Telematico La procura alle liti dopo la legge n. 69 del Il fascicolo informatico 608 Capitolo II - La giustizia telematica. Le on line dispute resolution (Eugenio Forgillo) 1. Società, tecnologia e conflitti Le principali tappe evolutive dell affermazione dei sistemi alternativi I sistemi alternativi di risoluzione delle controversie. Nozione e funzioni Le varie tipologie dell ADR Il sistema giuridico italiano La natura giuridica della conciliazione L evoluzione delle ADR: le ODR. Nuove prospettive Tipologie di ODR L affidabilità dei sistemi alternativi Sistemi alternativi e processo Il diritto europeo dalle ADR/ODR e la sua applicazione in Italia L esecuzione delle ODR di cui al Regolamento europeo Vantaggi e svantaggi delle formule alternative Considerazioni conclusive 649

11 703 Parte VII I REATI INFORMATICI (Gaspare Dalia) 1. Le tappe del Legislatore per la repressione dei reati informatici: dalla l. n. 547 del 1993 alla l. n. 48 del La frode informatica L accesso abusivo ad un sistema informatico o telematico La detenzione e la diffusione di codici di accesso La falsità in documenti informatici La pedopornografia Le attività di contrasto e gli aspetti processuali Le altre figure di reato Responsabilità degli enti e crimini informatici 687