Profili giuridici degli strumenti SACE per l export e l internazionalizzazione. Avv. Antonio Bartolo Milano, 23 gennaio 2014

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1 Profili giuridici degli strumenti SACE per l export e l internazionalizzazione Avv. Antonio Bartolo Milano, 23 gennaio 2014

2 Indice Assicurazione del credito Garanzia autonoma Differenze strutturali Case studies 2

3 Assicurazione del credito: la nozione Con l assicurazione del credito il creditore si garantisce contro il rischio di mancato pagamento, per insolvenza di diritto o per altre cause identificate nel contratto, da parte del proprio debitore. L assicurazione del credito ha la struttura propria di un contratto di assicurazione, avendo per oggetto il trasferimento all assicuratore del rischio dell insolvenza del debitore e, più in generale, della non recuperabilità del credito. L assicuratore non è tenuto ad eseguire la prestazione inadempiuta bensì a risarcire il danno che deriverà al creditore assicurato dalla perdita totale o parziale del credito. 3

4 Assicurazione del credito: la struttura base L operazione si presenta, di regola, come bilaterale, per la partecipazione dei seguenti soggetti: a) contraente/beneficiario; b) assicuratore. Il contraente-beneficiario è colui che si assicura contro il rischio del mancato pagamento del proprio debitore e a favore del quale viene sborsata una predeterminata somma di denaro a titolo di risarcimento danni a fronte del pagamento di un premio. L assicuratore è l impresa di assicurazioni che si obbliga a sborsare una predeterminata somma di denaro a favore del contraente-beneficiario al verificarsi del rischio assicurato (o sinistro). 4

5 Assicurazione del credito: la struttura base Nell assicurazione del credito vi sono due distinti rapporti giuridici che, tuttavia, non sono del tutto indipendenti l uno dall altro: il rapporto base, intercorrente tra contraente-beneficiario e debitore sulla cui base il creditore chiede di essere assicurato contro il rischio di inadempimento del debitore; e il rapporto tra contraente e impresa di assicurazioni, fondato su una polizza assicurativa avente ad oggetto, per l appunto, la copertura assicurativa contro il rischio di inadempimento del debitore del rapporto base. 5

6 Indice Assicurazione del credito Garanzia autonoma Differenze strutturali Case studies 6

7 Garanzia autonoma SACE Garanzia Autonoma Creditore Rapporto Principale Debitore 7

8 Il contratto autonomo di garanzia: la struttura Essa si presenta come un operazione trilaterale per la partecipazione dei seguenti soggetti: a) ordinante; b) garante; c) beneficiario. L ordinante è il soggetto che dà ordine al garante di emettere la garanzia ed è colui che deve adempiere a specifici obblighi costituenti l oggetto del contratto principale (finanziamento/contratto commerciale). Il garante è colui che rilascia la garanzia, obbligandosi nei confronti del beneficiario al pagamento della somma indicata nella garanzia stessa qualora il beneficiario lo richieda. Il beneficiario è il soggetto a favore del quale la garanzia viene emessa. 8

9 Il contratto autonomo di garanzia: la struttura La garanzia implica e presuppone un contratto di base, sicché si configurano almeno tre rapporti giuridici che sono ad un tempo necessari e paralleli, nel senso che tra di essi non sussistono interferenze: il rapporto base, intercorrente tra ordinante (debitore) e beneficiario (creditore). È in base a questo rapporto che il beneficiario esige il rilascio di una garanzia il rapporto tra ordinante e garante, nascente da un contratto di mandato irrevocabile perché conferito nell interesse del terzo beneficiario, con il quale il debitore del contratto base dà incarico al garante, contro il pagamento di una commissione/premio, di rilasciare una garanzia autonoma e diretta in favore del proprio creditore (beneficiario) il rapporto garante - beneficiario, che scaturisce dal contratto di garanzia con cui la banca si obbliga a versare una data somma al beneficiario a sua prima richiesta senza proporre eccezioni fondate sul rapporto base (sottostante) e nonostante ogni opposizione del debitore principale o controversia pendente sulla esistenza o esigibilità del credito 9

10 Nuova operatività: garanzie finanziarie La garanzia SACE è a prima richiesta, irrevocabile e incondizionata a favore della banca finanziatrice Condivisione del rischio con la banca finanziatrice con copertura indicativa fino al 70-80% del finanziamento per rischi di mancato rimborso, in linea capitale e interessi (limitatamente al costo di provvista). Possibilità di copertura del 100% relativamente ad emissioni obbligazionarie Nessun costo aggiuntivo per l impresa: retrocessione (su base running) dalla banca finanziatrice a SACE di quota parte del margine corrisposto dal debitore, proporzionalmente alla percentuale garantita. Possibilità di prevedere pagamenti del premio SACE upfront 10

11 Istruzioni di Vigilanza Bankitalia La Garanzia SACE ha le seguenti caratteristiche: a) È una garanzia personale; b) Prevede una protezione diretta del credito; c) È determinata nell entità e nell estensione; d) Non è annullabile unilateralmente; e) Prevede adempimenti sotto il controllo del garantito; f) Non è soggetta al beneficio della preventiva escussione; g) È documentata per iscritto. 11

12 Indice Assicurazione del credito Garanzia autonoma Differenze strutturali Case studies 12

13 Differenze strutturali Assicurazione del credito Oggetto L assicuratore trasferisce su di se il rischio di inadempimento (obbligazione indennitaria) Finalità procurare una prestazione equivalente al verificarsi della perdita del credito Garanzia Oggetto Il garante assume un obbligazione coincidente con quella del debitore Finalità rafforzamento di un obbligazione attraverso l assunzione della medesima obbligazione da parte di un terzo soggetto Risultato paralizzare le conseguenze dell inadempimento dell obbligazione al verificarsi di un determinato EGS, attraverso una prestazione equivalente Risultato adempimento dell obbligazione da parte di un altro soggetto Funzione Economico - sociale risarcimento del danno (riparazione successiva) Funzione Economico - sociale adempimento dell obbligazione altrui (prevenzione del danno) 13

14 Assicurazione del credito / Contratto autonomo di garanzia Dalla comparazione delle due figure negoziali possono essere individuate molteplici significative differenze. Contratto Autonomo di Garanzia: l obbligo del garante di pagare una determinata somma di denaro al beneficiario è del tutto svincolato da qualsiasi vicenda attinente il rapporto principale e, quindi, prescinde dall inadempimento dell obbligazione principale. Assicurazione del Credito: l inadempimento del debitore principale costituisce proprio l evento-sinistro al verificarsi del quale scatta l obbligo di pagare in capo all assicuratore. 14

15 Assicurazione del credito / Contratto autonomo di garanzia (segue) Contratto Autonomo di Garanzia: è un contratto commutativo, in cui, cioè, l entità delle prestazioni a carico delle parti non dipende da fattori casuali. Assicurazione del Credito: è un contratto aleatorio, atteso che è a carico di una parte (l assicuratore) il rischio di un evento casuale (i.e. l insolvenza del debitore). Contratto Autonomo di Garanzia: l interesse che il beneficiario persegue è il soddisfacimento del proprio credito. Assicurazione del Credito: l interesse che il contratto è diretto a realizzare è il trasferimento del rischio. L interesse dell assicurato è, quindi, soddisfatto per il fatto stesso che l assicuratore è obbligato a corrispondere un indennizzo nella eventualità di un evento dannoso non imputabile ai contraenti. 15

16 Assicurazione del credito / Contratto autonomo di garanzia (segue) Contratto Autonomo di Garanzia: la carenza iniziale o sopravvenuta del rapporto sottostante non determina la nullità della garanzia stessa e, conseguentemente, il garante non può sottrarsi all obbligo di adempimento, residuando solo un diritto ad un azione di ripetizione dell indebito nei confronti del beneficiario. Assicurazione del Credito: la mancanza del rapporto base implica necessariamente l assenza del rischio con conseguente nullità del contratto di assicurazione per mancanza (originaria o sopravvenuta) della causa. Contratto Autonomo di Garanzia: il soggetto che chiede l emissione della garanzia (a favore del beneficiario) è il debitore del rapporto base. Assicurazione del Credito: è direttamente il creditore che chiede la copertura assicurativa. 16

17 Assicurazione del credito / Contratto autonomo di garanzia (segue) Contratto Autonomo di Garanzia: la garanzia autonoma si presenta con struttura trilaterale, data la sussistenza di tre distinti rapporti giuridici tra loro indipendenti. Assicurazione del Credito: rilevano solo due rapporti, quello di assicurazione e quello base. Contratto Autonomo di Garanzia: la possibilità del garante di recuperare la somma versata al beneficiario è affidata ad una apposita clausola di rimborso inserita nella lettera d ordine. Assicurazione del Credito: l assicuratore potrà esercitare il diritto di surroga ex art c.c. 17

18 Indice Assicurazione del credito Garanzia autonoma Differenze strutturali Case studies 18

19 Credito Acquirente Prodotto Settore Tipo di rischio Debitore Garante Esportatore Polizza Assicurativa Siderurgico Finanza strutturata (Corporate + garanzia collaterali) MMK Atakas (SPV) - Turchia OJSC MMK Danieli Officine Assicurato BNP Paribas (50%) ABN AMRO (50%) Valore progetto USD 1,6 miliardi Finanziamento 40% equity 60% debito di cui 32% commericale e 28% SACE facility Contratto Euro 417 mln Impegno SACE Rimborso Tasso di interesse Euro 345,45 mln + 85% del premio SACE 8,5 anni Euribor + Margine Fase 2 pagamento delle merci esportate Schema operazione Fase 1 Garanzia BNP Paribas (50%) ABN AMRO (50%) Fase 1 finanziamento Copertura Premio SACE Garanzie e collaterali 100% politici e commerciali Upfront: 15 % emissione 85% prima erogazione (i) Garanzia di MMK; (ii) pegno azioni SPV; (iii) ipoteca impianto; (iv) pegno sui conti Danieli Officine Fase 2 Esportazione di merci /servizi MMK Atakas (SPV) Covenants Finanziari (Debt /Ebitda - Debt/Equity); negative pledge; ownership clause; Legge applicabile Inglese 19

20 Polizza Credito Fornitore Caratteristiche Schema operazione A chi si rivolge: ad aziende italiane che effettuano esportazioni di merci, prestazioni di servizi, studi e progettazioni con l estero, concedendo dilazioni di pagamento sia di breve che di medio/lungo termine Rischi assicurabili: Rischi di mancato pagamento, revoca del contratto, distruzione, requisizione, confisca, indebita escussione delle fideiussioni, generati da eventi di natura politica e commerciale Società italiana Garanzia Pagamento delle merci esportate Società estera Livello di copertura massimo: 100% Esportazione di merci/servizi/studi e progettazioni I vantaggi offerti: - Copertura dei rischi relativi a singole transazioni verso l estero - Monetizzazione dei crediti su base pro soluto* * Voltura di Polizza: SACE consente inoltre la cessione della polizza ad una banca o altro intermediario finanziario per ottenere (dalla stessa banca/intermediario) la liquidità del credito a seguito di sconto pro-soluto dei titoli. 20

21 Voltura di Polizza: struttura 3 Polizza Credito Fornitore 4 Sconto pro-soluto dei titoli di credito SOCIETÀ ITALIANA 1 Singole operazioni di esportazione di beni e servizi 2 Pagamento a vista/differito 5 Voltura di Polizza ACQUIRENTE BANCA SCONTANTE 21

22 Case study: Credito Fornitore con voltura PRESUPPOSTI: PAESE: BRASILE VALORE DELLA FORNITURA: 600 K OGGETTO: Fornitura di macchinari per l industria alimentare MODALITÀ DI PAGAMENTO: Il cliente non vorrebbe pagare tramite L/C e richiede un pagamento dilazionato a 5 anni OFFERTA COMMERCIALE: L esportatore, alla luce del possibile supporto SACE, ipotizza la seguente struttura: IMPORTO CONTRATTUALE = 600 K ANTICIPO (15%) = 90 K IMPORTO DILAZIONATO (85%) = 510 K TASSO di interesse applicato = 6% MONTANTE DILAZIONATO = 594 K 510 K (quota capitale) + 84 K (quota interessi) il pagamento del premio è a carico dell acquirente CONDIZIONI DI SMOBILIZZO: La banca prospetta le seguenti condizioni: MONTANTE DILAZIONATO = 594 k TASSO DI SCONTO = 3,5% COMMISSIONI = 2 K VALORE NETTO SCONTATO = 537 k L accordo di smobilizzo prevede una parte pro-soluto (quella coperta da SACE) e una rimanente parte pro-solvendo L esportatore quindi otterrà quanto segue: ANTICIPO + VALORE CREDITO SCONTATO = 90 K K = 627 K 22

23 Obiettivi raggiunti A seguito dell emissione dell appendice di voltura e della finalizzazione dell accordo di sconto, si avrà quanto segue: MONTANTE DELLE PROMISSORY NOTES AL TASSO CIRR (2,7%) = 548 K La quota totale da smobilizzare senza ricorso risulta pari al valore netto scontato delle promissory notes con interessi al CIRR, al netto delle commissioni bancarie (494 K), abbattuto della percentuale di copertura commerciale : QUOTA PRO SOLUTO = 445 K IN DEFINITIVA, L ESPORTATORE OTTIENE QUANTO SEGUE: a seguito dell assicurazione + smobilizzo del credito: 627 K = 104,5% del contratto di cui senza rivalsa : 535 K (90 K di anticipo K smobilizzati pro soluto) = 89,2% del contratto VANTAGGI PER L ESPORTATORE: 1. E COPERTO DAL RISCHIO DI MANCATO PAGAMENTO, RISPETTO ALL IMPORTO DEL CONTRATTO RISCHIA IN PROPRIO SOLO IL 10,8% 2. PUÒ PROPORRE AL CLIENTE IL PAGAMENTO DILAZIONATO (VANTAGGIO COMMERCIALE) 3. SMOBILIZZA I CREDITI E INCASSA SUBITO L INTERO VALORE CONTRATTUALE (ANZI, ADDIRITTURA INCASSA 27K IN PIÙ) VANTAGGI PER L ACQUIRENTE: 1. DILAZIONE DI PAGAMENTO A 5 ANNI AD UN TASSO ALL-IN MOLTO CONVENIENTE (CA. 7,5%) 2. NON INTACCA LE PROPRIE LINEE DI CREDITO 23

24 Grazie per l attenzione Antonio Bartolo Senior Legal Consulenza Legale Tel a.bartolo@sace.it SACE Training Tel.: training@sace.it 24

25 Disclaimer This presentation has been prepared solely for information purposes and should not be used or considered as an offer to sell or a solicitation of an offer to buy any insurance/financial instrument mentioned in it. The information contained herein has been obtained from sources believed to be reliable or has been prepared on the basis of a number of assumptions which may prove to be incorrect and, accordingly, SACE does not represent or warrant that the information is accurate and complete. 25