INDICE SISTEMATICO Parte I DISPOSIZIONI SOVRANAZIONALI Capitolo I L EVOLUZIONE DELLA DISCIPLINA DEL TRANSFER PRICING 1.1 Premessa... 5 1.2 Drivers strategici, assetto organizzativo e transfer pricing - cenni... 10 1.3 Evoluzione delle linee guida OCSE... 14 1.4 Linee guida dell OCSE destinate alle multinazionali... 22 1.5 Linee guida dell OCSE: concetti e principi cardine... 26 1.6 L evoluzione della disciplina del transfer pricing in ambito comunitario - cenni... 30 1.7 L evoluzione della disciplina in ambito internazionale: l arm s length principle... 35 1.8 L esperienza italiana: cenni evolutivi della disciplina fiscale alla luce delle raccomandazioni OCSE... 38 1.9 Sintesi/Abstract... 51 1.9.1 L evoluzione della disciplina del transfer pricing... 51 1.9.2 Development of Transfer Pricing Rules and Regulations... 51 1.10 Riferimenti... 52 Capitolo II LA DISCIPLINA DEL TRANSFER PRICING IN AMBITO OCSE 2.1 Il Rapporto dell OCSE sul transfer pricing per le multinazionali e le amministrazioni fiscali... 59 2.1.1 Premessa... 59 2.1.2 Libera concorrenza... 60 2.1.3 Le Guidelines del 1995... 63 2.1.4 I metodi... 65 2.2 La disciplina convenzionale... 74 2.3 L adeguata documentazione secondo l OCSE... 77 2.3.1 L importanza di un adeguata documentazione... 77 2.4 I metodi per la definizione dei prezzi di trasferimento e la scelta del best method... 81 2.4.1 L analisi della comparabilità... 81 2.4.2 La determinazione dei prezzi di trasferimento: i principali metodi... 86 XLVII
2.4.3 Definizione dei prezzi di trasferimento: metodi basati sulla transazione... 87 2.4.3.1 Il metodo del prezzo comparabile di libero mercato (o metodo CUP)... 87 2.4.3.2 Il metodo del prezzo di rivendita... 89 2.4.3.3 Il metodo del costo maggiorato... 92 2.4.4 Limitazioni all utilizzo dei metodi basati sulla transazione... 96 2.4.5 I metodi basati sugli utili... 97 2.4.5.1 Il metodo di ripartizione dell utile... 99 2.4.5.2 Il metodo basato sul margine netto della transazione... 101 2.4.6 L applicazione dei metodi alle immobilizzazioni immateriali - Cenni... 103 2.4.7 Dall analisi funzionale alla scelta del best method... 106 2.5 La revisione delle Transfer Pricing Guidelines... 109 2.5.1 Premessa... 109 2.5.2 Il principio di libera concorrenza (the arm s length principle) (cenni e rinvio)... 111 2.5.3 L analisi di comparabilità (cenni e rinvio)... 116 2.5.4 I metodi (cenni e rinvio)... 127 2.5.5 Transfer Pricing Aspects of Business Restructurings (cenni e rinvio)... 135 2.5.5.1 Part I: Special considerations for risks - Considerazioni relative alla gestione dei rischi (cenni e rinvio)... 136 2.5.5.2 Part II: Arm s length compensation for the restructuring itself - Considerazioni relative alla determinazione della remunerazione at arm s length per le operazioni di ristrutturazione (cenni e rinvio)... 137 2.5.5.3 Part III: Remuneration of post-restructuring controlled transactions - Considerazioni relative alla determinazione della remunerazione at arm s length per le operazioni post-ristrutturazione (cenni e rinvio)... 139 2.5.5.4 Part IV: Recognition of the actual transactions undertaken - Considerazioni relative alle transazioni effettivamente realizzate... 140 2.6 Il progetto OCSE sugli aspetti amministrativi del transfer pricing... 141 2.7 Sintesi/Abstract... 142 2.7.1 La disciplina del transfer pricing in ambito OCSE... 142 XLVIII
2.7.2 Transfer Pricing Rules and Regulations within the OECD... 143 2.8 Riferimenti... 144 Capitolo III IL QUADRO NORMATIVO COMUNITARIO 3.1.1 Premessa... 149 3.1.2 Generalità... 151 3.1.3 L ambito di applicazione... 151 3.1.4 Le fasi della procedura... 152 3.1.5 Le sanzioni gravi: cenni e rinvio... 157 3.2 La comunicazione n. 582/2001... 158 3.3 Il Joint Transfer Pricing Forum... 159 3.3.1 Il Codice di condotta sulla documentazione in materia di transfer pricing... 160 3.3.2 Gli orientamenti comunitari in materia di APA... 168 3.3.3 Il Codice di condotta sull effettiva implementazione della convenzione arbitrale... 171 3.3.4 Le linee guida sui servizi infragruppo a basso valore aggiunto... 175 3.3.5 I lavori in corso e le prospettive future... 180 3.4 Sintesi/Abstract... 180 3.4.1 Il quadro normativo comunitario... 180 3.4.2 The EU Regulatory Framework... 181 3.5 Riferimenti... 182 3.6 Appendice... 192 3.6.1 Convenzione arbitrale n. 436/90/CEE... 192 Capitolo IV LA DISCIPLINA DEL TRANSFER PRICING IN ALTRE ORGANIZZAZIONI 4.1 Premessa... 205 4.2 Pacific Association of Tax Administration (PATA): Il Transfer Pricing Documentation Package... 206 4.3 Il Fondo Monetario Internazionale... 211 4.4 International Chamber of Commerce: ildocumentation Package... 212 4.5 Sintesi/Abstract... 214 4.5.1 La disciplina del transfer pricing in altre organizzazioni... 214 4.5.2 Transfer Pricing Rules in other Organizations... 215 4.6 Riferimenti... 216 XLIX
DISPOSIZIONI NAZIONALI Capitolo V IL QUADRO NORMATIVO NAZIONALE 5.1 La normativa nazionale di riferimento... 221 5.2 Presupposto soggettivo... 223 5.2.1 Impresa residente... 224 5.2.2 Società non residente... 224 5.3 Nozione di controllo... 226 5.4 Presupposto oggettivo... 228 5.5 L onere della prova e il transfer pricing... 229 5.5.1 L onere della prova nel diritto civile... 229 5.5.2 L onere della prova nel processo tributario... 230 5.5.2.1 L onere della prova dei costi, dell inerenza, delle detrazioni e delle deduzioni... 231 5.5.2.2 L onere della prova in materia di rimborso, agevolazioni ed esenzioni... 233 5.5.3 L onere della prova nelle controversie relative al transfer pricing... 234 5.5.3.1 La posizione della giurisprudenza di legittimità... 234 5.5.3.2 La posizione della giurisprudenza di merito 238 5.5.4 Conclusioni... 239 5.6 Le informazioni sul transfer pricing nel bilancio... 241 5.6.1 Le parti correlate nella normativa fiscale... 242 5.6.2 La normativa civilistica... 243 5.6.3 Le parti correlate secondo la Consob... 243 5.6.4 Il Regolamento Consob... 246 5.6.5 Le parti correlate nei principi contabili internazionali 249 5.6.6 Il Codice di autodisciplina per le società quotate... 253 5.7 Profili civilistici in materia di transfer pricing... 254 5.7.1 L attività di direzione e coordinamento... 256 5.8 Direzione e coordinamento nel gruppo di imprese... 260 5.8.1 Premessa... 260 5.8.2 Nozione di direzione e coordinamento... 260 5.8.3 Principi fondamentali della disciplina dei gruppi di società... 261 5.8.4 La responsabilità per direzione unitaria e coordinamento... 262 5.8.5 La trasparenza dei processi decisionali nell ambito del gruppo: responsabilità per direzione unitaria e coordinamento... 269 5.8.6 La pubblicità dell appartenenza a un gruppo di società 271 L
5.8.7 Direzione e coordinamento e finanziamenti... 272 5.8.8 Direzione unitaria e gruppi di imprese... 272 5.8.9 Le direttive impartite dalla holding di vertice (in generale)... 276 5.8.10 La compressione dell autonomia locale (in senso civilistico)... 278 5.9 Sintesi/Abstract... 280 5.9.1 Il quadro normativo nazionale... 280 5.9.2 Italian National Legislation... 280 5.10 Riferimenti... 281 Capitolo VI LA PRASSI ITALIANA: CIRCOLARI E COMMENTI 6.1 Premessa... 289 6.2 Circ. 22 settembre 1980, n. 32... 290 6.2.1 I presupposti soggettivi... 290 6.2.2 Il presupposto oggettivo... 292 6.2.3 Il valore normale degli interessi... 296 6.2.4 Il valore normale nella cessione di beni immateriali.. 297 6.2.5 Le prestazioni di servizi... 299 6.3 Circ. 12 dicembre 1981, n. 42... 301 6.3.1 Presupposti soggettivi delle rettifiche a valore normale 301 6.3.2 Presupposti oggettivi delle rettifiche a valore normale 301 6.3.2.1 I metodi utilizzati per la determinazione del valore normale... 302 6.4 Circ. 15 dicembre 2010, n. 58/E... 303 6.4.1 Premessa... 303 6.4.2 I principali chiarimenti forniti dalla circ. n. 58/E... 303 6.5 Valore in dogana: cenni e rinvio... 316 6.6 Sintesi/Abstract... 316 6.6.1 La prassi italiana: circolari e commenti... 316 6.6.2 The Italian Practice: Circulars and Comments... 317 6.7 Riferimenti... 318 6.8 Appendice... 319 6.8.1 Circ. 22 settembre 1980, n. 32... 319 6.8.2 Circ. 12 dicembre 1981, n. 42... 344 6.8.3 Circ. 15 dicembre 2010, n. 58/E... 347 Capitolo VII GIURISPRUDENZA ITALIANA: SENTENZE E COMMENTI 7.1 Premessa... 369 7.2 Sentenze della Corte di Cassazione... 382 7.2.1 Cass. 31 marzo 2011, n. 7343... 382 LI
7.2.2 Cass. 27 marzo 2007, n. 11226... 384 7.2.3 Cass. 22 giugno 2006, n. 22023... 386 7.2.4 Cass. 24 luglio 2002, n. 10802... 387 7.2.5 Cass. 22 giugno 2001, n. 13233... 389 7.2.6 Cass. 31 maggio 2001, n. 3861... 390 7.2.7 Cass. 26 gennaio 2001, n. 1133... 391 7.2.8 Cass. 24 marzo 2000, n. 3547... 394 7.2.9 Cass. 17 maggio 2000, n. 10062... 395 7.2.10 Cass. 13 luglio 1999, n. 14016... 396 7.3 Sentenze delle Commissioni Tributarie Regionali... 397 7.3.1 CTR Lombardia, 19 settembre 2011, n. 129... 397 7.3.2 CTR Lazio, 19 settembre 2011, n. 580... 398 7.3.3 CTR Lombardia, 10 giugno 2011, n. 63... 402 7.3.4 CTR Lombardia, 7 giugno 2011, n. 69... 403 7.3.5 CTR Piemonte, 24 febbraio 2011, n. 48... 404 7.3.6 CTR Lazio, 9 dicembre 2010, n. 643... 406 7.3.7 CTR Piemonte, 29 settembre 2010, n. 65... 407 7.3.8 CTR Piemonte, 14 aprile 2010, n. 25... 408 7.3.9 CTR Lazio, 8 luglio 2009, n. 176... 410 7.3.10 CTR Piemonte, 5 maggio 2009, n. 40... 411 7.3.11 CTR Piemonte, Sez. XXXV, 18 gennaio 1999, n. 164.. 413 7.3.12 CT II grado di Trieste, Sez. I, 16 aprile 1993, n. 44/93 (decr.)... 415 7.4 Sentenze delle Commissioni Tributarie Provinciali... 417 7.4.1 CTP Reggio Emilia, 21 marzo 2011, n. 134... 417 7.4.2 CTP Milano, Sez. VIII, 29 luglio 2005, n. 158... 420 7.4.3 CTP Milano, Sez. XXI, 20 giugno 2005, n. 177... 422 7.4.4 CTP Roma, Sez. XXXVI, 25 novembre 2003, n. 371... 424 7.4.5 CTP Vicenza, Sez. VII, 13 febbraio 2003, n. 1070... 425 7.4.6 CTP Ravenna, Sez. I, 18 ottobre 2002, n. 253... 427 7.4.7 CTP Treviso, Sez. VI, 4 novembre 2001, n. 64... 429 7.4.8 CTP Roma, Sez. IV, 5 marzo 1999, n. 65... 431 7.4.9 CTP Ravenna, Sez. I, 11 giugno 1998, n. 387... 432 7.4.10 CTP Roma, Sez. XXXIV, 4 febbraio 1998, n. 342... 433 7.4.11 CTP Reggio Emilia, Sez. VII, 13 febbraio 1997, n. 55 435 7.4.12 CTP Genova, Sez. VIII, 10 febbraio 1992, n. 547... 436 7.5 Note a sentenza... 439 7.5.1 Il caso Ford... 439 7.5.1.1 Premessa... 440 7.5.1.2 La sentenza Ford Italia... 441 7.5.1.3 L oggetto del contenzioso... 445 7.5.1.4 Le valutazioni dei giudici... 447 7.5.1.5 L onere della prova nel transfer pricing secondo l orientamento dei giudici... 450 LII
7.5.1.6 La posizione dei giudici di legittimità nella sentenza n. 22023/06... 451 7.5.1.7 La posizione dei giudici di legittimità nella sentenza n. 1709/07... 453 7.5.1.8 La posizione della giurisprudenza di merito 454 7.5.1.9 L onere della documentazione dei prezzi di trasferimento: l art. 26 del D.L. 78/2010... 455 7.5.1.10 La prova dell onere (di documentazione).. 456 7.5.1.11 La decisione dei giudici... 459 7.5.2 Il caso Nylstar... 460 7.5.2.1 Premesssa... 461 7.5.2.2 La sentenza Nylstar... 461 7.5.2.3 L oggetto del contenzioso... 463 7.5.2.4 La pronuncia dei giudici di legittimità... 465 7.5.2.5 Il quadro normativo di riferimento... 467 7.5.2.6 Le Guidelines dell OCSE... 470 7.5.2.7 La giurisprudenza di legittimità: il caso Ford... 472 7.5.2.8 Orientamenti dottrinali... 474 7.5.2.9 Considerazioni finali... 475 7.6 Sintesi/Abstract... 476 7.6.1 Giurisprudenza italiana: sentenze e commenti... 476 7.6.2 Italian Courts: Judgements and Comments... 477 7.7 Riferimenti... 478 7.8 Appendice... 481 7.8.1 Testo delle principali sentenze della Corte di Cassazione... 481 Capitolo VIII GLI ONERI DI DOCUMENTAZIONE IN ITALIA: IL PROVVEDIMENTO DEL DIRETTORE DELL AGENZIA DELLE ENTRATE DEL 29 SETTEMBRE 2010 E LA CIRC. N. 58 DEL 15 DICEMBRE 2010 8.1 Introduzione... 561 8.2 Le novità introdotte dall art. 26 del D.L. 78/2010... 564 8.2.1 Il testo normativo... 564 8.2.2 La modifica al D.Lgs. n. 471/1997... 564 8.2.3 L introduzione di un onere documentale in luogo di un obbligo... 566 8.2.4 La conformità della disposizione con le direttive OCSE e dell Unione europea e di altri organismi sovranazionali: cenni e rinvio... 570 8.2.5 Oneri documentali: profili probatori generali... 584 LIII
8.2.6 Oneri documentali: profili probatori specifici... 589 8.2.7 Oneri documentali: diligenza e buona fede... 592 8.2.8 La comunicazione preventiva... 595 8.2.9 La documentazione per gli anni antecedenti all introduzione della norma... 596 8.2.10 La (ir)rilevanza della norma ai fini IRAP: cenni e rinvio 598 8.3 Obblighi documentali per i gruppi italiani: il Principio IAS 24 e il Regolamento CONSOB del 15 marzo 2010: cenni e rinvio.. 598 8.4 Obblighi documentali per le consociate italiane di gruppi esteri: la sezione 6662 del Codice statunitense... 602 8.5 I nuovi oneri di documentazione in Italia - Il Provvedimento del Direttore dell Agenzia delle Entrate del 29 settembre 2010 e la circ. n. 58/e del 15 dicembre 2010... 604 8.5.1 Premessa... 604 8.5.2 Soggetti sui quali incombe l onere di predisporre la documentazione... 608 8.5.3 Piccole-medie imprese... 611 8.5.4 Tipologia e contenuto della documentazione... 618 8.5.5 Documentazione idonea per i soggetti onerati... 636 8.5.6 Lingua... 640 8.5.7 Sigla della documentazione idonea... 640 8.5.8 Formato della documentazione... 640 8.5.9 Termine di consegna della documentazione in caso di verifiche, accessi, ispezioni, controlli... 641 8.5.10 Predisposizione della documentazione... 643 8.5.11 Circostanze ostative all applicazione dell art. 1, co. 2- ter, del D.Lgs. n. 471/1997... 643 8.5.12 Comunicazione del possesso della documentazione.. 643 8.5.13 Osservazioni... 646 8.5.14 I riferimenti alle Guidelines OCSE... 646 8.5.15 Il formato della documentazione... 649 8.5.16 Il regime di esonero dalle sanzioni amministrative tributarie e l onere probatorio... 649 8.5.17 Le differenze rispetto agli altri ordinamenti... 653 8.5.18 Onere documentale e risk assessment... 654 8.6 Sintesi/Abstract... 657 8.6.1 Gli oneri di documentazione in Italia: il Provvedimento del Direttore dell Agenzia delle Entrate del 29 settembre 2010 e la Circ. n. 58 del 15 dicembre 2010... 657 8.6.2 Transfer Pricing Documentation in Italy: Regulation issued by the Tax Authorities Director on 29 September 2010 and Circular No. 58/2010... 658 8.7 Riferimenti... 660 8.8 Appendice... 661 LIV
Capitolo IX LA DOCUMENTAZIONESUL TRANSFER PRICING TRA IDONEITÀ TEORICA E CONFORMITÀ SOSTANZIALE AI FINI DELLA DISAPPLICAZIONEDELLE SANZIONI 9.1 Premessa... 675 9.2 L aleatorietà nella determinazione del prezzo di trasferimento 676 9.3 Oneri documentali e sanzioni... 678 9.4 Scelte del contribuente e idoneità della documentazione... 681 9.5 Sintesi/Abstract... 685 9.5.1 La documentazione sul transfer pricing tra idoneità teorica e conformità sostanziale ai fini della disapplicazione delle sanzioni... 685 9.5.2 Transfer Pricing Documentation Between Theoretical Suitability and Substantial Compliance for Non-application of Penalties Purposes... 686 9.6 Riferimenti... 688 DISPOSIZIONI COMPARATE Capitolo X LA DISCIPLINA DEL TRANSFER PRICING NEGLI STATI UNITI 10.1 L evoluzione della Sezione 482... 693 10.2 L arm s length standard... 696 10.3 Best method rule... 697 10.4 Cessione di beni materiali: metodi per la determinazione del valore normale... 698 10.4.1 Premessa... 698 10.4.2 CUP... 699 10.4.3 Metodo del prezzo di rivendita... 700 10.4.4 Metodo del costo maggiorato... 702 10.4.5 Comparable Profits Method... 703 10.4.6 Profit Split Method... 708 10.4.7 Unspecified Methods... 712 10.5 Cessione di beni immateriali: metodi per la determinazione del valore normale... 713 10.5.1 Comparable Uncontrolled Transaction Method (CUT) 713 10.5.2 Comparable Profits Method... 715 10.5.3 Profit Split Method... 717 10.5.4 Unspecified Methods... 717 10.6 Cost Sharing Agreements... 722 10.7 Prestazione di servizi... 733 10.8 Sanzioni e documentazione... 740 LV
10.9 L APA Program... 757 10.10 Casi giurisprudenziali: cenni... 789 10.11 Sintesi/Abstract... 790 10.11.1 La disciplina del transfer pricing negli Stati Uniti... 790 10.11.2 U.S. Transfer Pricing Rules... 791 10.12 Riferimenti... 792 Capitolo XI LA DISCIPLINA DEL TRANSFER PRICING IN ALTRI ORDINAMENTI 11.1 Argentina... 798 11.1.1 Riferimenti normativi: cenni... 798 11.1.2 Riferimenti alle Transfer Pricing Guidelines dell OCSE 799 11.1.3 Definizione di related party... 799 11.1.4 Metodi per la definizione del transfer pricing e best method rule... 800 11.1.5 Obblighi di documentazione... 802 11.1.6 Sanzioni... 805 11.1.7 APA... 806 11.1.8 Transfer Pricing issues... 806 11.2 Australia... 808 11.2.1 Riferimenti normativi: cenni... 808 11.2.2 Riferimenti alle Transfer Pricing Guidelines dell OCSE 811 11.2.3 Definizione di related party... 812 11.2.4 Metodi per la definizione del transfer pricing e best method rule... 815 11.2.5 Obblighi di documentazione... 816 11.2.5.1 Documentazione relativa alla selezione e all applicazione dei metodi per la determinazione del transfer pricing... 829 11.2.5.2 Documentazione relativa all adozione di particolari strategie di business... 834 11.2.6 Sanzioni... 837 11.2.7 APA... 841 11.2.8 Transfer Pricing issues... 844 11.2.9 Recenti sviluppi nell ordinamento australiano... 844 11.3 Brasile... 847 11.3.1 Riferimenti normativi: cenni... 847 11.3.2 Riferimenti alle Transfer Pricing Guidelines dell OCSE 848 11.3.3 Definizione di related party... 848 11.3.4 Metodi per la definizione del transfer pricing e best method rule... 849 11.3.5 Obblighi di documentazione... 850 11.3.6 Sanzioni... 850 LVI
11.3.7 APA... 850 11.3.8 Transfer Pricing issues... 851 11.4 Cina... 852 11.4.1 Riferimenti normativi: cenni... 852 11.4.2 Riferimenti alle Transfer Pricing Guidelines dell OCSE 853 11.4.3 Definizione di related party... 853 11.4.4 Metodi per la definizione del transfer pricing e best method rule... 853 11.4.5 Obblighi di documentazione... 854 11.4.6 Sanzioni... 871 11.4.7 APA... 871 11.4.8 Transfer Pricing issues... 875 11.5 Francia... 875 11.5.1 Riferimenti normativi: cenni... 875 11.5.2 Riferimenti alle Transfer Pricing Guidelines dell OCSE 875 11.5.3 Definizione di related party... 875 11.5.4 Metodi per la definizione del transfer pricing e best method rule... 876 11.5.5 Obblighi di documentazione... 877 11.5.6 Sanzioni... 880 11.5.7 APA... 880 11.6 Germania... 885 11.6.1 Riferimenti normativi: cenni... 885 11.6.2 Riferimenti alle Transfer Pricing Guidelines dell OCSE 886 11.6.3 Definizione di related party... 887 11.6.4 Metodi per la definizione del transfer pricing e best method rule... 887 11.6.5 Obblighi di documentazione... 887 11.6.6 Sanzioni... 890 11.6.7 APA... 890 11.6.8 Transfer Pricing issues... 891 11.7 Regno Unito... 891 11.7.1 Riferimenti normativi: cenni... 891 11.7.2 Riferimenti alle Transfer Pricing Guidelines dell OCSE 891 11.7.3 Definizione di related party... 892 11.7.4 Metodi per la definizione del transfer pricing e best method rule... 893 11.7.5 Obblighi di documentazione... 893 11.7.6 Sanzioni... 895 11.7.7 APA... 895 11.7.8 Transfer Pricing issues... 896 11.7.9. Recenti sviluppi in materia di transfer pricing... 897 11.8 Spagna... 901 11.8.1 Riferimenti normativi: cenni... 901 LVII
11.8.2 Riferimenti alle Transfer Pricing Guidelines dell OCSE 901 11.8.3 Definizione di related party... 902 11.8.4 Metodi per la definizione del transfer pricing e best method rule... 902 11.8.5 Obblighi di documentazione... 903 11.8.6 Sanzioni... 904 11.8.7 APA... 905 11.9 Sintesi/Abstract... 905 11.9.1 La disciplina del transfer pricing in altri ordinamenti 905 11.9.2 Transfer Pricing Rules in other Legislations... 906 11.10 Riferimenti... 907 Capitolo XII IL TRANSFER PRICING DEI PAESI IN VIA DI SVILUPPO: CRITICITÀ E RACCOMANDAZIONI 12.1 Premessa... 917 12.2 L esperienza dei Paesi in via di sviluppo... 917 12.3 I presupposti di base... 919 12.4 La legislazione sul transfer pricing nei Paesi selezionati... 920 12.5 I possibili interventi... 923 12.6 Considerazioni conclusive... 927 12.7 Sintesi/Abstract... 928 12.7.1 Il transfer pricing dei Paesi in via di sviluppo: criticità e raccomandazioni... 928 12.7.2 Transfer Pricing in Developing Countries: Critical Issues and Recommendations... 929 12.8 Riferimenti... 930 Capitolo XIII IL TRANSFER PRICING DEI PAESI IN VIA DI SVILUPPO: IL MANUALE DELL ONU 13.1 Premessa... 933 13.2 Il Practical Manual on Transfer Pricing for Developing Countries: generalità... 934 13.3 Il Practical Manual on Transfer Pricing for Developing Countries: i metodi... 937 13.4 Il Practical Manual on Transfer Pricing for Developing Countries: l analisi di comparabilità... 939 13.5 Il Practical Manual on Transfer Pricing for Developing Countries: la documentazione da predisporre... 942 13.6 Sintesi/Abstract... 945 13.6.1 Il transfer pricing dei Paesi in via di sviluppo: il Manuale dell ONU... 945 LVIII
13.6.2 Transfer Pricing in Developing Countries: The UN Manual... 945 13.7 Riferimenti... 946 Parte II PROBLEMATICHE Capitolo I IL TRANSFER PRICING: PROBLEMATICHE E TENDENZE IN ATTO 1.1 Introduzione allo studio dei prezzi di trasferimento... 951 1.1.1 Che cosa si intende per prezzi di trasferimento... 953 1.1.2 L importanza di regolamentare i prezzi di trasferimento: il problema della valutazione economico-aziendale degli scambi intra-gruppo... 955 1.1.3 L importanza di regolamentare i prezzi di trasferimento: il problema della valutazione del management... 958 1.1.4 L importanza di regolamentare i prezzi di trasferimento: il problema della potestà impositiva... 958 1.1.5 L elaborazione delle principali teorie a livello internazionale... 964 1.1.5.1 I metodi tradizionali... 964 1.1.5.2 I metodi alternativi... 966 1.1.6 La situazione attuale e le tendenze dei prossimi anni 966 1.2. Come impostare lo studio dei prezzi di trasferimento... 971 1.2.1 È una questione oggettiva e non soggettiva... 971 1.2.2 Comprensione del modello di business... 971 1.2.3 L analisi funzionale... 972 1.2.4 L analisi del capitale impiegato... 974 1.2.5 L analisi dei rischi... 974 1.2.6 Lo studio del mercato... 975 1.2.7 La scelta dei cosiddetti comparables... 976 1.2.8 Conclusione: conosciamo la nostra attività e possiamo determinare i nostri prezzi... 979 1.3 Sintesi/Abstract... 981 1.3.1 Il transfer pricing: problematiche e tendenze in atto. 981 1.3.2 Transfer Pricing: Issues and Current Trends... 981 1.4 Riferimenti... 982 Capitolo II IL TRANSFER PRICING INTERNO 2.1 Premessa... 987 2.2 La disciplina del transfer pricing: quadro generale... 987 LIX
2.3 Estensione dell ambito applicativo della norma contenuta nell art. 110, co. 7, del TUIR alle operazioni tra società residenti 988 2.4 La circ. 26 febbraio 1999, n. 53... 989 2.5 La posizione della giurisprudenza di legittimità... 994 2.6 La posizione della giurisprudenza di merito... 996 2.7 Casi particolari: tonnage tax e transfer pricing interno... 998 2.8 Il transfer pricing interno e la disciplina dell IVA... 999 2.9 Conclusioni... 1001 2.10 Sintesi/Abstract... 1001 2.10.1 Il transfer pricing interno... 1001 2.10.2. Domestic Transfer Pricing... 1002 2.11 Riferimenti... 1003 Capitolo III PRESUPPOSTI, LIMITI E CONSEGUENZE SANZIONATORIE DELL ACCERTAMENTO IN MATERIA DI TRANSFER PRICING 3.1 Premessa... 1007 3.2 La verifica dei presupposti applicativi... 1009 3.2.1 Il presupposto soggettivo... 1010 3.2.2 Il criterio di collegamento... 1011 3.2.3 La condicio iuris... 1013 3.3 La verifica fiscale in materia di transfer pricing... 1015 3.3.1 Il concetto di valore normale e la motivazione dell accertamento... 1015 3.3.2 L accertamento analitico-induttivo... 1021 3.3.2.1 Differenze tra ricavi d esercizio e valori statistici... 1022 3.3.2.2 Gravi incongruenze tra i ricavi, i compensi ed i corrispettivi dichiarati e quelli desumibili dall attività svolta... 1023 3.3.2.3 Considerazioni conclusive sui canoni interpretativi espressi dall Alta Corte... 1027 3.3.3 Il valore normale e la ricerca di riscontri interni ed esterni alla società verificata... 1029 3.4 Le posizioni della giurisprudenza specificamente riferite al transfer pricing... 1032 3.4.1 Il tema della conditio juris... 1032 3.4.2 Il tema dell onere della prova e dell analisi di comparabilità... 1035 3.4.3 Il tema delle spese di regia e dei management fees... 1040 3.4.4 Alcune considerazioni conclusive sulle posizioni espresse dalla giurisprudenza... 1043 3.5 La disciplina sanzionatoria del transfer pricing (cenni e rinvio) 1045 LX
3.6 Cenni sulla disciplina degli altri Paesi in materia di accertamento del transfer pricing... 1051 3.6.1 Belgio... 1051 3.6.2 Francia... 1052 3.6.3 Germania... 1052 3.6.4 Regno Unito... 1053 3.6.5 Spagna... 1053 3.6.6 USA... 1054 3.6.7 India... 1054 3.6.8 Cina... 1055 3.7 Sintesi/Abstract... 1055 3.7.1 Presupposti, limiti e conseguenze sanzionatorie dell accertamento in materia di transfer pricing... 1055 3.7.2 Transfer Pricing Audits: Bases, Restrictions and Consequent Penalties... 1056 3.8 Riferimenti... 1057 Capitolo IV I CONTROLLI DELL AMMINISTRAZIONE FINANZIARIA IN MATERIA DI TRANSFER PRICING 4.1 Introduzione... 1061 4.2 Generalità sull attività di controllo dell Amministrazione finanziaria... 1063 4.3 I profili internazionali dell attività di controllo fiscale... 1064 4.3.1 Premessa... 1064 4.3.2 L inquadramento normativo delle fattispecie aventi rilevanza internazionale... 1065 4.4 La verifica fiscale in materia di transfer pricing... 1068 4.4.1 Generalità... 1068 4.4.2 Gli organi preposti al controllo... 1069 4.4.3 I poteri di controllo... 1071 4.4.4 Attività info-investigativa preliminare... 1076 4.4.5 Il rapporto tra Amministrazione finanziaria e contribuente in sede di verifica... 1090 4.4.6 Le modalità di esecuzione dell attività ispettiva... 1095 4.4.6.1 L accesso e le ricerche... 1095 4.4.6.2 I riscontri sostanziali: le ispezioni documentali e le verificazioni... 1102 4.4.6.3 Le ispezioni documentali: acquisti e vendite di beni materiali... 1113 4.4.6.4 Le ispezioni documentali: acquisti e vendite di beni immateriali... 1130 4.4.6.5 Le ispezioni documentali: interessi attivi e LXI
passivi derivanti da finanziamenti infragruppo... 1136 4.4.6.6 Le ispezioni documentali: i servizi infragruppo... 1139 4.4.7. L attività ispettiva alla luce delle novità introdotte dall art. 26 del D.L. 31 maggio 2010, n. 78 in tema di oneri documentali... 1142 4.4.7.1 Le verificazioni e la documentazione in materia di transfer pricing... 1143 4.4.7.2 La (ir)rilevanza degli oneri documentali in ambito penal-tributario... 1149 4.4.8 Gli altri settori impositivi rilevanti ai fini della disciplina del transfer pricing: IRAP e IVA... 1151 4.4.9 Le verifiche simultanee... 1154 4.4.10 Gli aspetti sanzionatori... 1156 4.5 Gli strumenti di tutela del contribuente in materia di transfer pricing... 1158 4.6 Prospettive evolutive dell attività di verifica in materia di transfer pricing... 1161 4.6.1 Premessa... 1161 4.6.2 Il dibattito in ambito OCSE... 1162 4.7 Orientamenti giurisprudenziali - rinvio... 1164 4.8 Considerazioni conclusive... 1164 4.9 Sintesi/Abstract... 1165 4.9.1 I controlli dell amministrazione finanziaria in materia di transfer pricing... 1165 4.9.2 Transfer Pricing and Tax Authorities Inspections... 1166 4.10 Riferimenti... 1167 Capitolo V L ONERE DELLA PROVA NELLE CONTROVERSIE SUL TRANSFER PRICING 5.1 Premessa... 1173 5.2 L onere della prova nel diritto civile... 1174 5.3 L onere della prova nel processo tributario... 1174 5.3.1 L onere della prova dei costi, dell inerenza, delle detrazioni e delle deduzioni... 1176 5.3.2 L onere della prova in materia di rimborso, agevolazioni ed esenzioni - Cenni... 1178 5.4 L onere della prova nelle controversie relative al transfer pricing... 1178 5.4.1 La posizione della giurisprudenza di legittimità... 1179 5.4.1.1 Cass. 22 giugno 2006, n. 22023... 1179 LXII
5.4.1.2 Cass. 27 marzo 2007, n. 11226... 1180 5.4.1.3 Cass. 26 gennaio 2007, n. 1709... 1182 5.4.2 La posizione della giurisprudenza di merito... 1183 5.5 Conclusioni... 1184 5.6 Sintesi/Abstract... 1185 5.6.1 L onere della prova nelle controversie sul transfer pricing... 1185 5.6.2 The Burden of Proof in Transfer Pricing Controversies 1186 5.7 Riferimenti... 1187 Capitolo VI LA CONVENZIONE EUROPEA N. 90/436 SULLA COSIDDETTA PROCEDURA ARBITRALE 6.1 L ambito della soluzione delle controversie tributarie internazionali in cui si colloca la convenzione arbitrale... 1191 6.2 La mappa delle soluzioni arbitrali convenzionalmente previste 1191 6.3 Dipendenza delle procedure arbitrali dalle procedure amichevoli... 1194 6.4 Dall esistente a soluzioni arbitrali compiute... 1195 6.5 La considerazione dei prezzi di trasferimento... 1196 6.6 La convenzione arbitrale europea e la sua evoluzione regolamentare... 1196 6.7 Aspetti rilevanti dell utilizzo dello strumento della convenzione... 1197 6.8 Gli interessi tutelati... 1199 6.9 La struttura delle procedure... 1200 6.10 interrelazione tra procedura amichevole e procedura arbitrale 1201 6.11 Unicità delle procedure... 1201 6.12 Le regole di procedura e la costituzione della commissione consultiva... 1202 6.13 La base giuridica e i limiti delle competenze... 1204 6.14 Problemi definitori... 1205 6.15 I poteri istruttori... 1206 6.16 I poteri decisori... 1208 6.17 La decisione... 1209 6.18 Obbligatorietà e vincolatività... 1210 6.19 La tutela degli interessi dei contribuenti... 1213 6.20 Interrelazione tra procedure arbitrali e strumenti di tutela degli ordinamenti interni... 1214 6.21 Differenze tra la convenzione arbitrale e le procedure previste dal modello di convenzione OCSE... 1215 6.22 Sintesi/Abstract... 1216 LXIII
6.22.1 La convenzione europea n. 90/436 sulla cosiddetta procedura arbitrale... 1216 6.22.2 The European Convention No. 90/436 on the So-called Arbitration Procedure... 1217 6.23 Riferimenti... 1218 Capitolo VII TRANSFER PRICING, CONVENZIONE ARBITRALE 90/436/CEE E PROFILI PENALI E SANZIONATORI 7.1 Premessa... 1223 7.2 La procedura amichevole e quella arbitrale secondo la Convenzione... 1224 7.3 L inapplicabilità della Convenzione nei casi di sanzioni gravi 1226 7.4 Transfer pricing adjustments e sanzioni... 1231 7.5 Transfer pricing, profili penali e sanzioni nell ordinamento italiano... 1231 7.5.1 Generalità... 1231 7.5.2 La condotta punibile... 1232 7.5.3 L esimente di cui all art. 7 del D.Lgs. n. 74/2000... 1235 7.5.4 Soggetti attivi... 1240 7.5.5 Elemento soggettivo... 1240 7.5.6 Considerazioni processuali... 1241 7.5.7 I rischi penal-societari... 1242 7.5.8 Le recenti novità legislative... 1242 7.6 Sintesi/Abstract... 1245 7.6.1 Transfer pricing, Convenzione arbitrale 90/436/CEE e profili penali e sanzionatori... 1245 7.6.2 Transfer Pricing, Arbitration Convention No. 90/436/ EEC: Criminal and Penalty Aspects... 1246 7.7 Riferimenti... 1247 Capitolo VIII LE STATISTICHE DELL OCSE RELATIVE ALLE PROCEDURE AMICHEVOLI 8.1 Premessa... 1251 8.2 Disciplina di riferimento... 1251 8.3 Le statistiche annuali: il report... 1263 8.3.1 Analisi delle statistiche... 1264 8.4 Riflessioni conclusive... 1306 8.5 Sintesi/Abstract... 1306 8.5.1 Le statistiche dell OCSE relative alle procedure amichevoli... 1306 8.5.2 OECD Statistics on Mutual Agreements Procedures... 1307 LXIV
8.6 Riferimenti... 1307 Capitolo IX DOPPIA IMPOSIZIONE: SOLUZIONI E SVANTAGGI SECONDO LA COMUNICAZIONE N. 712 DEL 11 NOVEMBRE 2011 9.1 Premessa... 1311 9.2 Doppia imposizione e suoi svantaggi... 1311 9.3 Gli attuali meccanismi di prevenzione della doppia imposizione... 1313 9.4 Possibili soluzioni... 1314 9.5 Gli steps successivi... 1316 9.6 Sintesi/Abstract... 1316 9.6.1 Doppia imposizione: svantaggi e soluzioni secondo la Comunicazione n. 712 del 11 novembre 2011... 1316 9.6.2 Double Taxation: Solutions and Drawbacks ex Communication No. 712 of 11 November 2011... 1317 9.7 Riferimenti... 1318 9.8 Appendice... 1318 Capitolo X LE VERIFICHE FISCALI CONGIUNTE SECONDO IL RAPPORTO DEL FORUM ON TAX ADMINISTRATION DELL OCSE 10.1 Premessa... 1325 10.2 Il joint audit e gli obiettivi... 1326 10.3 Il quadro giuridico-normativo internazionale... 1328 10.3.1 Le verifiche congiunte secondo l OCSE... 1329 10.3.2 Le verifiche congiunte nella Convenzione multilaterale sulla mutua assistenza amministrativa del 1988... 1332 10.3.3 Le verifiche congiunte nelle fonti comunitarie... 1334 10.4 Le verifiche congiunte nelle esperienze di alcuni Paesi... 1336 10.5 Organizzazione e gestione di un tax audit... 1339 10.6 Sintesi/Abstract... 1342 10.6.1 Le verifiche fiscali congiunte secondo il Rapporto del Forum on Tax Administration dell OCSE... 1342 10.6.2 Joint Tax Audits Pursuant to the OECD Tax Administration Forum Report... 1343 10.7 Riferimenti... 1344 Capitolo XI SCAMBIO DI INFORMAZIONI NELLE VERIFICHE DEL TRANSFER PRICING 11.1 Premessa... 1347 LXV
11.2 Gli strumenti giuridici della cooperazione amministrativa... 1349 11.3 Lo scambio di informazioni nel Modello OCSE... 1354 11.3.1 Lo scambio di informazioni su richiesta... 1357 11.3.2 Lo scambio di informazioni automatico... 1363 11.3.3 Lo scambio di informazioni spontaneo... 1364 11.3.4 Le verifiche simultanee... 1365 11.4 Lo scambio di informazioni nelle Direttive n. 77/799/CEE e n. 2011/16/UE... 1369 11.5 La cooperazione internazionale in materia giudiziaria... 1373 11.6 Sintesi/Abstract... 1375 11.6.1 Scambio di informazioni nelle verifiche del transfer pricing... 1375 11.6.2 Information Exchange on Transfer Pricing Audits... 1376 11.7 Riferimenti... 1377 Capitolo XII LA CONVENZIONE SULLA MUTUA ASSISTENZA AMMINISTRATIVA IN MATERIA FISCALE E IL PROTOCOLLO DI MODIFICA 12.1 Premessa... 1381 12.2 Lo scambio di informazioni secondo la Convenzione... 1381 12.3 Forme di scambio delle informazioni... 1382 12.4 Altre forme di cooperazione... 1387 12.5 Limiti allo scambio di informazioni e altre disposizioni comuni alle forme di cooperazione... 1388 12.6 Disposizioni finali... 1390 12.7 Le modifiche apportate dal Protocollo del 31 marzo 2010... 1391 12.8 Sintesi/Abstract... 1398 12.8.1 La Convenzione sulla mutua assistenza amministrativa in materia fiscale e il Protocollo di modifica... 1398 12.8.2 The Convention on Mutual Administrative Assistance in Tax Matters and Amending Protocol... 1398 12.9 Riferimenti... 1399 Capitolo XIII TRANSFER PRICING E FISCALIS 2007-2013 13.1 Premessa... 1403 13.2 Fiscalis 2007... 1403 13.2.1 Obiettivi del programma Fiscalis 2007... 1404 13.2.2 Attività del programma Fiscalis 2007... 1405 13.3 Fiscalis 2013... 1407 13.3.1 Obiettivi del programma Fiscalis 2013... 1408 13.3.2 Attività del programma Fiscalis 2013... 1409 LXVI
13.3.3 Beneficiari del programma Fiscalis 2013... 1410 13.3.4 Il programma FISCUS 2014-2020... 1411 13.4 Sintesi/Abstract... 1412 13.4.1 Transfer pricing e Fiscalis 2007 e 2013... 1412 13.4.2 Transfer pricing and Fiscalis 2007 and 2013... 1413 13.5 Riferimenti... 1414 Capitolo XIV IL TRANSFER PRICING E LE OPERAZIONI DI RIORGANIZZAZIONE AZIENDALE: LINEE EVOLUTIVE 14.1 Le iniziative dell OCSE... 1418 14.1.1 Introduzione... 1418 14.1.2 Le operazioni prese in esame dal progetto... 1419 14.1.3 Articolazione del draft... 1420 14.2 Issues note no. 1 : la gestione dei rischi... 1422 14.2.1 Introduzione... 1422 14.2.2 Esame dei termini contrattuali e dell effettivo comportamento delle parti... 1423 14.2.3 Il ruolo della documentazione... 1424 14.2.4 La verifica del principio di libero mercato nelle modalità di ripartizione dei rischi... 1425 14.2.4.1 Il controllo del rischio... 1425 14.2.4.2 La differenza tra rettifica effettuata in base ad analisi comparativa e mancato riconoscimento della ripartizione del rischio in transazioni sottoposte a controllo... 1426 14.2.5 La verifica della rilevanza economica del rischio oggetto della transazione... 1428 14.2.6 Le implicazioni derivanti dagli accordi di ripartizione dei rischi ai fini della determinazione dei prezzi di trasferimento... 1429 14.2.6.1 Le conseguenze in termini di transfer pricing dell attribuzione di rischi per finalità fiscali... 1429 14.2.6.2 Le eventuali condizioni di minore rischio determinate dalla scelta di un particolare metodo per il calcolo del prezzo di trasferimento... 1429 14.3 Issues note no. 2 : compensazioni a valori di mercato per le operazioni di riorganizzazione aziendale... 1431 14.3.1 Introduzione... 1431 14.3.2 L esame delle operazioni di ristrutturazione... 1431 LXVII
14.3.2.1 Funzioni, assets e rischi prima e dopo la riorganizzazione... 1431 14.3.2.2 Le ragioni commerciali e i benefici attesi dalla ristrutturazione... 1432 14.3.2.3 Le possibili alternative al modello organizzativo scelto... 1433 14.3.3 La riallocazione di utili o perdite potenziali determinata dalle operazioni di riorganizzazione... 1433 14.3.3.1 Potenziali utili o perdite da riallocare... 1434 14.3.3.2 Le compensazioni derivanti dalla riorganizzazione aziendale... 1435 14.3.4 Considerazioni relative al trasferimento di assets... 1436 14.3.4.1 I beni materiali... 1436 14.3.4.2 I beni immateriali... 1437 14.3.4.3 Le attività in corso... 1439 14.3.4.4 L outsourcing... 1440 14.3.5 Gli eventuali risarcimenti a favore dei soggetti penalizzati dalla riorganizzazione aziendale... 1440 14.3.5.1 Eventuale forma scritta dell accordo estinto, non rinnovato o sostanzialmente rinegoziato ed eventuale previsione di una clausola di indennizzo... 1441 14.3.5.2 Coerenza con le logiche di libero mercato dei termini dell accordo... 1441 14.3.5.3 I contributi offerti dalla normativa commerciale o dalla giurisprudenza... 1442 14.3.5.4 Eventuali indennizzi in condizioni di libero mercato... 1442 14.4 Issues note no. 3 : remunerazione delle transazioni post-ristrutturazione tra imprese collegate... 1443 14.4.1 Introduzione... 1443 14.4.2 La scelta del metodo... 1443 14.4.3 Le operazioni ordinarie e le operazioni condotte nell ambito di riorganizzazioni aziendali o accordi postristrutturazione... 1444 14.4.4 Selezione ed applicazione di un transfer pricing method per le transazioni post-ristrutturazione tra soggetti collegati... 1445 14.4.4.1 Il metodo del confronto del prezzo (Comparable Uncontrolled Price Method - CUP) 1446 14.4.4.2 L applicazione di un metodo one-side: determinazione della parte da sottoporre a test e scelta dell indicatore finanziario rilevante... 1447 LXVIII
14.4.4.3 L adozione di un Profit Split Method... 1447 14.4.4.4 L applicazione del metodo prescelto: individuazione dei potenziali comparables... 1448 14.4.5 Le relazioni tra le compensazioni per la riorganizzazione e le remunerazioni post-ristrutturazione... 1449 14.4.6 L analisi dei profitti accumulati prima e dopo la riorganizzazione... 1449 14.4.7 I location savings... 1450 14.5 Issues note no. 4 : qualificazione delle operazioni condotte dalle parti... 1450 14.5.1 Introduzione... 1450 14.5.2 Il ruolo dei termini contrattuali. Relazioni tra i paragrafi 1.36-1.41 ed altre parti delle Guidelines... 1451 14.5.3 L applicazione dei paragrafi 1.36-1.41 delle Guidelines alle riorganizzazioni aziendali... 1452 14.5.3.1 Il significato della locuzione exceptional 1452 14.5.3.2 Il calcolo del corretto prezzo di trasferimento in relazione alle circostanze di fatto... 1452 14.5.3.3 L esame della logica commerciale degli accordi... 1453 14.6 Sintesi/Abstract... 1455 14.6.1 Transfer pricing e le operazioni di riorganizzazione aziendale: linee evolutive... 1455 14.6.2 Transfer Pricing and Corporate Restructuring Operations: Development Trends... 1455 14.7 Riferimenti... 1456 Capitolo XV TRANSFER PRICING: L APPLICAZIONE DEL PRINCIPIO DI LIBERA CONCORRENZA ALLE OPERAZIONI DI RIORGANIZZAZIONE 15.1. Introduzione... 1459 15.2 L impatto della disciplina sui prezzi di trasferimento in relazione ad operazioni di riorganizzazione... 1464 15.3 La gestione dei rischi nell ambito delle operazioni di riorganizzazione... 1466 15.4 Riallocazione dei profitti e delle perdite potenziali a seguito di riorganizzazione... 1468 15.4.1 La riallocazione di utili o perdite potenziali determinata dalle operazioni di riorganizzazione... 1468 15.4.2 Il concetto di profit potential ( potenziale di profitto ) 1468 15.4.3 La riallocazione dei rischi e del potenziale di profitto ( profit potential )... 1469 LXIX
15.5 Trasferimenti di tangible e intangible assets... 1471 15.5.1 Premessa... 1471 15.5.2 I beni materiali... 1471 15.5.3 I beni immateriali... 1472 15.6 La remunerazione delle transazioni post-riorganizzazione tra imprese associate... 1475 15.7 Qualificazione delle operazioni condotte dalle parti ed esame della logica commerciale degli accordi... 1479 15.7.1 Premessa... 1479 15.7.2 La rilevanza delle disposizioni contrattuali. Relazione tra i paragrafi 1.64-1.69 e le altre parti delle Guidelines 1480 15.7.3 Possibilità di disconoscere la transazione solo in casi eccezionali... 1481 15.7.4 Il calcolo del corretto prezzo di trasferimento in relazione alle circostanze di fatto... 1481 15.7.5 L esame della logica commerciale degli accordi... 1482 15.8 Sintesi/Abstract... 1485 15.8.1 Transfer pricing: l applicazione del principio di libera concorrenza alle operazioni di riorganizzazione... 1485 15.8.2 Transfer Pricing: Application of the Arm s Length Principle in Restructuring Operations... 1485 15.9 Riferimenti... 1486 Capitolo XVI I RISCHI PENAL-TRIBUTARI NELLA DETERMINAZIONE DEI PREZZI DI TRASFERIMENTO 16.1 Premessa... 1489 16.2 Reati tributari configurabili... 1490 16.2.1 Configurabilità del reato di dichiarazione fraudolenta 1491 16.2.2 Configurabilità del reato di dichiarazione infedele... 1491 16.2.3 Estraneità delle politiche di transfer pricing al reato di false fatturazioni... 1492 16.3 Il transfer pricing e le valutazioni estimative... 1494 16.4 Esimenti di cui all art. 7 del D.Lgs. n. 74/2000... 1495 16.4.1 Irrilevanza delle valutazioni i cui criteri siano stati indicati in bilancio... 1495 16.4.2 Applicabilità della franchigia di cui all art. 7, co. 2, del D.Lgs. n. 74/2000... 1496 16.5 Onere della prova in materia di transfer pricing... 1497 16.6 Reati societari potenzialmente configurabili... 1504 16.7 Soggetti responsabili... 1505 16.8 Sintesi/Abstract... 1506 LXX
16.8.1 I rischi penal-tributari nella determinazione dei prezzi di trasferimento... 1506 16.8.2 Criminal-tax Risks in the Determination of Transfer Prices... 1506 16.9 Riferimenti... 1508 16.10 Appendice... 1509 Capitolo XVII L ART. 9 DEL MODELLO DI CONVENZIONE DELL OCSE 17.1 Premessa... 1523 17.2 Il principio di libera concorrenza e le rettifiche degli utili... 1524 17.3 Le rettifiche degli utili corrispondenti... 1526 17.4 Sintesi/Abstract... 1528 17.4.1 L art. 9 del modello di convenzione dell OCSE... 1528 17.4.2 Article 9 in the OECD Model Convention... 1529 17.5 Riferimenti... 1530 Capitolo XVIII RISOLUZIONE DI CONFLITTI IN MATERIA DI TRANSFER PRICING E RULING INTERNAZIONALE 18.1 Premessa... 1535 18.2 Le procedure amichevoli... 1536 18.3 Gli Advance Pricing Agreements... 1539 18.4 I safe harbours... 1544 18.5 Il ruling internazionale (art. 8 del D.L. 269/2003)... 1546 18.5.1 Soggetti ammessi al ruling internazionale... 1546 18.5.2 Ambiti di applicazione del ruling internazionale... 1546 18.5.2.1 Istanza avente ad oggetto i prezzi di trasferimento... 1548 18.5.2.2 Istanza avente ad oggetto dividendi, interessi, royalties o altri componenti reddituali 1548 18.5.2.3 Istanza avente ad oggetto l attribuzione di utili o perdite a stabili organizzazioni... 1550 18.5.2.4 Regime fiscale di attrazione europea... 1550 18.5.3 Procedura di ruling internazionale... 1550 18.5.3.1 Rigetto dell istanza inammissibile... 1552 18.5.3.2 Integrazione della documentazione presentata... 1553 18.5.3.3 Inizio del contraddittorio... 1553 18.5.3.4 Accesso presso le sedi dell impresa... 1553 18.5.3.5 Perfezionamento dell accordo... 1553 18.5.3.6 Termini... 1553 18.5.3.7 Verifica dell accordo... 1554 LXXI
18.5.3.8 Violazione totale o parziale dell accordo... 1554 18.5.3.9 Modifica dell accordo... 1554 18.5.3.10 Efficacia dell accordo... 1555 18.5.3.11 Limiti al potere di accertamento... 1556 18.5.3.12 Rinnovo dell accordo... 1556 18.5.3.13 Comunicazione dell accordo alle Autorità fiscali dei Paesi esteri... 1556 18.5.3.14 Unilateralità dell accordo... 1556 18.5.3.15 Decorrenza... 1557 18.6 Il bollettino del ruling di standard internazionale... 1561 18.6.1 Il ruling di standard internazionale: i prezzi di trasferimento... 1561 18.6.2 Il ruling di standard internazionale: la procedura... 1563 18.6.3 Il ruling di standard internazionale: i dati forniti dal bollettino... 1565 18.7 Sintesi/Abstract... 1567 18.7.1 Risoluzione di conflitti in materia di transfer pricing e ruling internazionale... 1567 18.7.2 Settlement of Transfer Pricing Controversies and International Tax Ruling... 1568 18.8 Riferimenti... 1569 18.9 Appendice... 1569 18.9.1 Il Bollettino del Ruling di standard internazionale... 1569 Capitolo XIX TRANSFER PRICING E VALORE DOGANALE 19.1 Premessa... 1585 19.2 Valore doganale e valore normale: similitudini e differenze... 1587 19.3 La determinazione del valore doganale secondo il GATT... 1589 19.4 Il rapporto tra valore normale e valore doganale secondo la circ. 22 settembre 1980, n. 9/2267... 1591 19.5 Le valutazioni contrapposte dell Amministrazione finanziaria e di quella doganale... 1591 19.6 Coordinamento tra OCSE e WCO sul tema del transfer pricing 1592 19.7 Sintesi/Abstract... 1593 19.7.1 Transfer pricing e valore doganale... 1593 19.7.2 Transfer pricing and Customs Value... 1594 19.8 Riferimenti... 1595 Capitolo XX IL TRANSFER PRICING E LA DISCIPLINA DELL IVA 20.1 Introduzione... 1599 20.2 La disciplina previgente: inapplicabilità del transfer pricing.. 1600 LXXII
20.3 Gli interventi del consiglio dell UE... 1604 20.3.1 La direttiva 24.7.2006, n. 2006/69/CE... 1606 20.3.2 La direttiva 28 novembre 2006, n. 2006/112/CE... 1609 20.4 La nuova disciplina interna: ipotesi di applicabilità del transfer pricing... 1613 20.4.1 La Legge Finanziaria 2008... 1613 20.4.2 La Legge Comunitaria 2008... 1616 20.5 I possibili effetti del transfer pricing sulla base imponibile IVA: esemplificazioni... 1619 20.6 Il dibattito in ambito internazionale: prospettive future... 1622 20.7 Considerazioni conclusive... 1624 20.8 Sintesi/Abstract... 1624 20.8.1 Transfer pricing e la disciplina dell IVA... 1624 20.8.2 Transfer Pricing and the VAT Regime... 1625 20.9 Riferimenti... 1626 Capitolo XXI (IR)RILEVANZA DELL IRAP E DELL IVA IN CASO DI RETTIFICA NEL TRANSFER PRICING 21.1 Premessa... 1631 21.2 I Riflessi della disciplina del transfer pricing negli altri settori impositivi: IRAP e IVA... 1632 21.2.1 Irrilevanza assoluta del transfer pricing ai fini IRAP a partire dal 2008: l abrogazione dell art. 11-bis del D.Lgs. n. 446/1997... 1632 21.2.2 (Ir)rilevanza relativa del transfer pricing ai fini IVA a partire dal 2008: il recepimento della Direttiva n. 2006/ 112/CE... 1633 21.3 Considerazioni conclusive... 1637 21.4 Sintesi/Abstract... 1637 21.4.1 (Ir)rilevanza dell IRAP e dell IVA in caso di rettifica nel transfer pricing... 1637 21.4.2 IRAP and VAT (Ir)relevance in Case of Transfer Pricing Adjustment... 1638 21.5 Riferimenti... 1639 Capitolo XXII TRANSFER PRICING E PRINCIPI CONTABILI INTERNAZIONALI 22.1 Premessa... 1643 22.2 I rapporti infragruppo e l informativa di bilancio... 1643 22.3 Le informazioni sulle operazioni con parti correlate nella disciplina civilistica italiana... 1645 LXXIII
22.4 Il ruolo della consob nella regolamentazione delle operazioni con parti correlate... 1648 22.5 Le operazioni con parti correlate nei principi contabili internazionali... 1654 22.6 L informativa di bilancio nei principi contabili americani... 1657 22.7 Considerazioni conclusive... 1660 22.8 Sintesi/Abstract... 1660 22.8.1 Transfer pricing e principi contabili internazionali... 1660 22.8.2 Transfer Pricing and International Accounting Principles... 1661 22.9 Riferimenti... 1662 Capitolo XXIII TRANSFER PRICING, FIRMA DIGITALE E FATTURAZIONE ELETTRONICA 23.1 Premessa... 1667 23.2 La fatturazione elettronica... 1667 23.2.1 La normativa... 1667 23.2.2 Contenuto della fattura elettronica... 1671 23.2.3 Riferimento temporale... 1673 23.2.4 Firma elettronica qualificata... 1674 23.2.5 EDI (Electronic Data Interchange)... 1675 23.2.6 La Dir. n. 2010/45/UE... 1675 23.3 L emissione, la conservazione e l esibizione di documenti informatici... 1676 23.3.1 Premessa... 1676 23.3.2 Consegna/spedizione in forma cartacea... 1676 23.3.3 Ricevuta di invio o ricevuta di consegna... 1678 23.3.4 Il momento della fatturazione... 1679 23.4 Modalità e termini attuali di conservazione... 1680 23.4.1 L archiviazione elettronica in origine... 1680 23.4.2 L archiviazione dei documenti informatici... 1681 23.4.3 Fatture attive... 1681 23.4.4 Fatture passive... 1681 23.4.5 Documenti diversi dalle fatture... 1681 23.4.6 Conservazione sostitutiva avviata in corso d anno... 1682 23.4.7 Conservazione sostitutiva delle fatture elettroniche... 1682 23.4.8 Conservazione delle fatture elettroniche in altro Stato 1683 23.4.9 Archiviazione elettronica delle fatture per conto terzi 1684 23.4.10 Mancata opzione per la conservazione elettronica dei documenti fiscali... 1684 23.4.11 Fatture trasmesse in formato elettronico... 1684 23.4.12 Fatture consegnate/spedite in formato analogico... 1685 LXXIV
23.4.13 Obbligo di conservazione omogenea... 1685 23.4.14 Modalità di conservazione... 1686 23.4.15 Conservazione sostitutiva per le imprese multiutility 1686 23.5 Accessi, ispezioni e verifiche da parte dell Amministrazione finanziaria... 1687 23.6 Firma digitale... 1688 23.6.1 Premessa... 1688 23.6.2 Breve excursus sull evoluzione normativa... 1689 23.6.3 Il documento informatico... 1689 23.6.4 La validazione e la certificazione del documento informatico... 1691 23.6.5 La firma digitale... 1692 23.6.5.1 Struttura... 1693 23.6.5.2 Le chiavi asimmetriche... 1694 23.6.5.3 Gli obblighi del certificatore e del titolare.. 1695 23.6.5.4 Differenza essenziale tra la sottoscrizione autografata e la firma digitale... 1695 23.6.5.5 Differenza tra certificazione, autenticazione e validazione della firma digitale... 1695 23.6.5.6 L apposizione e l efficacia... 1696 23.6.5.7 Sistema di firma digitale e bilancio societario... 1697 23.7 Sintesi/Abstract... 1698 23.7.1 Transfer pricing, firma digitale e fatturazione elettronica... 1698 23.7.2 Transfer Pricing, Digital Signature and E-Invoicing... 1699 23.8 Riferimenti... 1700 Capitolo XXIV TRANSFER PRICING E PRIVACY: RICERCA DEI COMPARABLES E VIOLAZIONE DEI DATI AZIENDALI 24.1 Premessa... 1705 24.2 Il metodo del confronto del prezzo... 1706 24.2.1 Generalità... 1706 24.2.2 Caratteristiche dell operazione ai fini della valutazione del grado di comparabilità... 1707 24.3 Acquisizione dei dati relativi ai comparables... 1709 24.3.1 Generalità... 1709 24.3.2 L acquisizione dei dati relativi ai comparables effettuata mediante public records... 1709 24.3.3 L acquisizione dei dati relativi ai comparables effettuata dall Amministrazione Finanziaria... 1711 24.3.4 L acquisizione dei dati relativi ai comparables esterni LXXV