INDICE SOMMARIO. Parte Prima NATURA GIURIDICA E CONTENUTO DEL RAPPORTO DI AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETÀ DI PERSONE

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1 Elenco delle principali abbreviazioni... Introduzione... XIX XXI Parte Prima NATURA GIURIDICA E CONTENUTO DEL RAPPORTO DI AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETÀ DI PERSONE CAPITOLO I FONTE E NATURA GIURIDICA DEL RAPPORTO DI AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETÀ DI PERSONE 1.1. Premessa: nascita del rapporto sociale ed esigenze gestorie delle società L origine dei poteri gestionali Evoluzione storica della funzione amministrativa nelle società di persone Il progressivo configurarsi dell organizzazione di società semplice e società in nome collettivo I prodromi della società in accomandita semplice: l esigenza della limitazione di responsabilità del contraente Il precedente del contratto di commenda Segue: la transizione dal contratto di commenda alla società in accomandita La fonte dei poteri degli amministratori di società di persone Le ricostruzioni dottrinali del rapporto di amministrazione Partecipazione sociale, accesso ed assunzione di incarichi amministrativi Conclusioni... 41

2 VIII INDICE SOMMARIO CAPITOLO II IL CONTENUTO DEL RAPPORTO DI AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETÀ DI PERSONE 2.1. Premessa: rapporto di amministrazione e contratto di mandato L organizzazione della società di persone I poteri degli amministratori di società di persone: gestione e rappresentanza sociale Il potere di rappresentanza della società Segue: la rappresentanza processuale della società di persone Art. 2266, 2 co., c.c. ed esclusione di taluni soci amministratori dalle funzioni di rappresentanza sociale Art. 2266, 2 co., c.c. ed estensione della rappresentanza a tutti gli atti che rientrano nell oggetto sociale Interpretazione dei limiti, indicati del contratto sociale o in successive modifiche di questo, all esercizio dei poteri di rappresentanza Attività del rappresentante e produzione dell effetto vincolante nei confronti della società di persone: i presupposti della contemplatio domini e della pertinenza dell atto all oggetto sociale I poteri di gestione: ordinaria e straordinaria amministrazione Segue: casistica I limiti ai poteri di amministrazione a tutela dei terzi e dei creditori sociali Conclusioni CAPITOLO III I LIMITI AI POTERI DI AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ PERSONALI 3.1. Premessa: partecipazione sociale e potere di amministrazione I limiti al potere di amministrazione Potere di amministrazione e rischio imprenditoriale Sull ammissibilità della nomina di amministratore non socio Sull ammissibilità della nomina di amministratore persona giuridica Sulla cumulabilità delle posizioni di amministratore sociale e di lavoratore subordinato alle dipendenze della società Modelli legali e modelli statutari dell organizzazione interna

3 IX Parte Seconda MODELLI LEGALI E STATUTARI NELL ORGANIZZAZIONE INTERNA DELLE SOCIETÀ DI PERSONE CAPITOLO IV I SINGOLI MODELLI DI GOVERNANCE DELLE SOCIETÀ DI PERSONE 4.1. Regole di interpretazione ed integrazione della disciplina legale e delle clausole contrattuali La formazione della volontà sociale Segue: organo assembleare e metodo collegiale Segue: principio unanimistico e metodi maggioritari Segue: criteri di computo delle maggioranze Segue: regime di invalidità delle deliberazioni (o decisioni) sociali Premessa: i modelli legali di governance delle società personali Amministrazione disgiuntiva totalitaria Amministratore unico Amministrazione disgiuntiva affidata solo ad alcuni tra i soci La funzionalità dell amministrazione disgiuntiva Il potere di opposizione e di veto La decisione sull opposizione Amministrazione congiuntiva Amministrazione congiuntiva di tutti soci Amministrazione congiuntiva affidata solo ad alcuni dei soci Segue: amministrazione congiuntiva totalitaria e a maggioranza Art. 2258, 3 co., c.c. e urgenza di evitare un danno alla società Modelli di amministrazione mista Cenni riassuntivi sulle modalità di esercizio del potere di amministrazione Delegabilità di funzioni gestionali Procura generale Procura institoria Incarichi direttivi

4 X INDICE SOMMARIO CAPITOLO V L AMMINISTRAZIONE DI FATTO NELLE SOCIETÀ PERSONALI 5.1. Premessa Distinzione tra società personale regolare, irregolare e di fatto Amministrazione di società irregolare e amministrazione di fatto La responsabilità civile dell amministratore di fatto CAPITOLO VI I CONTROLLI SULL AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ DI PERSONE 6.1. Premessa Sulla possibilità dei soci non amministratori di emettere direttive vincolanti per la conduzione gestionale della società L art c.c. e i diritti di informazione e di consultazione Il diritto di avere notizia dello svolgimento degli affari sociali Il diritto di consultare i documenti relativi all amministrazione Il diritto al rendiconto Segue: modalità di adempimento dell obbligo di rendiconto incombente sui soci amministratori Segue: un esempio concreto Segue: approvazione e impugnazione del rendiconto Inderogabilità verso il basso dei diritti e dei poteri di controllo Delegabilità dei diritti di controllo Sull ammissibilità del collegio sindacale L art c.c. e i diritti di informazione e di controllo del socio accomandante Prestazione di autorizzazioni e pareri Segue: a) autorizzazioni In particolare: oggetto ed efficacia delle autorizzazioni Segue: b) pareri Compimento di atti di ispezione e di sorveglianza Il controllo sui bilanci ex art. 2320, 3 co., c.c.: a) differenza con il diritto al rendiconto Segue: b) le concrete modalità di esercizio Segue: c) potere di impugnativa del bilancio Conclusioni sull equilibrio degli interessi nelle società di persone. 329

5 XI Parte Terza COSTITUZIONE E CESSAZIONE DEL RAPPORTO DI AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETÀ DI PERSONE CAPITOLO VII COSTITUZIONE DEL RAPPORTO: LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ DI PERSONE 7.1. Premessa Le possibili fattispecie di nomina Unanimità, maggioranze, collegialità nella nomina dell amministratore La nomina con il contratto sociale La nomina per atto separato L investitura del socio amministratore nei singoli tipi di società di persone CAPITOLO VIII LA REVOCA DALL AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ DI PERSONE E LE ALTRE CAUSE DI CESSAZIONE DEL RAPPORTO 8.1. Premessa: distinzione tra revoca dalla facoltà di amministrare, dimissioni dall incarico gestionale, recesso ed esclusione del socio di società personale La morte del socio amministratore Il recesso del socio Il recesso convenzionale o per giusta causa Modalità della manifestazione di voler recedere dalla società L esclusione del socio Segue: casistica sulle gravi inadempienze Segue: il procedimento di esclusione facoltativa Segue: l opposizione all esclusione La revoca del socio-amministratore La giusta causa di revoca Casistica sulla giusta causa di revoca Il procedimento di revoca del socio-amministratore ex art. 2259, 3 co., c.c Legittimazione attiva ed interesse ad agire Revoca ex art. 2259, 3 co., c.c. e nuovo processo societario Instaurazione del contraddittorio

6 XII INDICE SOMMARIO Compromettibilità in arbitri Revoca giudiziale e procedimento cautelare Segue: l accertamento in concreto di fumus boni iuris e periculum in mora Strumenti di tutela giudiziale del socio-amministratore revocato CAPITOLO IX PROFILI RISACITORI DEL DANNO DA INGIUSTA REVOCA DELL AMMINISTRATORE DI SOCIETÀ PERSONALI 9.1. Premessa: la nascita dell obbligazione risarcitoria Presupposti e finalità del risarcimento La rinunciabilità preventiva del risarcimento La società come soggetto responsabile Natura della responsabilità La domanda di risarcimento del danno da parte dell amministratore revocato Profili processuali Tecniche di accertamento della responsabilità della società Elementi della fattispecie responsabilizzante Parametri di quantificazione del risarcimento del danno La perdita dell emolumento per il mandato a tempo determinato Altre componenti risarcitorie: il problema della perdita di prestigio Segue: il danno non patrimoniale Revoca del mandato a tempo indeterminato e risarcimento del danno Il risarcimento del danno da revoca della facoltà di amministrare nelle società personali In particolare: nella società semplice e nella s.n.c Segue: nella società in accomandita semplice Parte Quarta LA RESPONSABILITÀ CIVILE DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ DI PERSONE CAPITOLO X QUALITÀ E RESPONSABILIZZAZIONE DEGLI AMMINISTRATORI NELLE SOCIETÀ DI PERSONE Premessa

7 XIII Diritti degli amministratori di società di persone Diritto al compenso Diritto ad esercitare l amministrazione ed eventuale delegabilità di funzioni Obblighi degli amministratori di società di persone Obblighi a contenuto generico: a) la diligenza nell adempimento dell incarico Obblighi a contenuto generico: b) divieto di compiere atti in conflitto d interesse Obblighi a contenuto specifico Responsabilizzazione e principio di solidarietà nell amministrazione della società di persone L obbligo di vigilanza a carico dei soci amministratori Colpa del socio amministratore e prova liberatoria ai sensi dell art. 2260, 2 co., c.c CAPITOLO XI LE AZIONI DI RESPONSABILITÀ NEI CONFRONTI DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ DI PERSONE La reazione agli atti di mala gestio Le istanze prodromiche o alternative all esercizio dell azione di responsabilità Le azioni di responsabilità: premessa Rilevanza dell individuazione della natura della responsabilità nelle singole azioni L azione sociale di responsabilità nelle società di persone Il presupposto del conseguimento di un danno per la società Quantificazione del danno e nesso di causalità Legittimazione attiva: a) tesi che riconosce la legittimazione al singolo socio Segue: b) tesi che riconosce l esclusiva legittimazione della società Il problema dell autorizzazione all esercizio dell azione sociale di responsabilità nelle società di persone Onere della prova L azione di responsabilità del singolo socio o del terzo La nozione di danno diretto Interpretazione dell avverbio direttamente

8 XIV INDICE SOMMARIO Legittimazione attiva Profilo soggettivo dell amministratore nel compimento dell atto Il nesso di causalità L onere della prova Concorso e cumulabilità dell azione sociale di responsabilità ex art c.c. con l azione individuale extracontrattuale Azioni di responsabilità e arbitrato Prescrizione delle azioni di responsabilità Parte Quinta L AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ DI PERSONE DOPO IL VERIFICARSI DELLA CAUSA DI SCIOGLIMENTO E NELLA LIQUIDAZIONE SOCIALE CAPITOLO XII CAUSE DI SCIOGLIMENTO, LIQUIDAZIONE E AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ DI PERSONE Premessa: dal verificarsi della causa di scioglimento all estinzione della società di persone L accertamento del verificarsi di una causa di scioglimento della società Effetti sull amministrazione sociale del verificarsi della causa di scioglimento della società Segue: la nozione di affari urgenti Effetti dell attività amministrativa in violazione dei limiti di cui all art c.c. e responsabilità dei soci amministratori verso la società Effetti nei confronti dei terzi dell attività amministrativa in violazione dei limiti di cui all art c.c La liquidazione della società Nomina (e revocabilità) dei liquidatori Poteri, obblighi e responsabilità dei liquidatori Cancellazione ed estinzione delle società commerciali.. 726

9 XV Parte Sesta SINTESI RIEPILOGATIVA E DELLE PECULIARITÀ DEI MODELLI AMMINISTRATIVI E DI CONTROLLO APPLICATI AI SINGOLI TIPI DI SOCIETÀ PERSONALI CAPITOLO XIII L ORGANIZZAZIONE DELLA SOCIETÀ SEMPLICE Premessa Ambito di applicazione della disciplina di base Modelli legali di amministrazione Modelli convenzionali di amministrazione e limiti all autonomia privata Nomina degli amministratori della società semplice Revoca degli amministratori della società semplice Altre cause di cessazione del mandato La responsabilità civile dei soci amministratori di società semplice I controlli sull amministrazione della società semplice CAPITOLO XIV L ORGANIZZAZIONE DELLA SOCIETÀ IN NOME COLLETTIVO Premessa La pubblicità dell organizzazione della s.n.c Modelli legali di amministrazione Modelli convenzionali di amministrazione e limiti all autonomia privata Nomina degli amministratori della società in nome collettivo Revoca degli amministratori della società in nome collettivo Altre cause di cessazione del mandato La responsabilità civile dei soci amministratori di società in nome collettivo. In particolare, il divieto di esercizio di attività concorrenziali I controlli sull amministrazione della società in nome collettivo. 793 CAPITOLO XV L ORGANIZZAZIONE DELLA SOCIETÀ IN ACCOMANDITA SEMPLICE Premessa Qualità di accomandatario e soggettività individuale del socio. 802

10 XVI INDICE SOMMARIO La quota sociale dell accomandatario Accomandatario, responsabilità illimitata e poteri di amministrazione Modelli legali di amministrazione della s.a.s Modelli convenzionali di amministrazione: in particolare, l accomandatario privo dei poteri di amministrazione Il socio accomandante ed il divieto di ingerenza negli affari sociali Il contenuto del divieto di immistione: a) compimento di atti di amministrazione Il socio accomandante ed il potere di opposizione ex art. 2257, 3 co., c.c. nella s.a.s. in regime di amministrazione disgiuntiva Segue: b) trattazione o conclusione di affari in nome della società Un caso particolare: l accomandante falsus procurator Deroghe al divieto di ingerenza: la procura speciale per i singoli affari Segue: rapporti tra atto compiuto in base a procura speciale ed atto compiuto dall accomandante falsus procurator ma sottoposto a ratifica La prestazione d opera sotto la direzione degli amministratori Il compimento di atti urgenti ed indifferibili da parte dell accomandante Casistica sul divieto di ingerenza negli affari sociali Casi che violano il divieto di ingerenza e correlativa sanzione Casi che non violano il divieto di ingerenza La responsabilità patrimoniale dell accomandante per violazione del divieto di ingerenza negli affari sociali Segue: tesi dell operare della sola responsabilità esterna Segue: tesi che non distingue tra responsabilità esterna e responsabilità interna Segue: conclusioni sulla responsabilità patrimoniale dell accomandante che abbia violato l art. 2320, 1 co., c.c Nomina degli accomandatari-amministratori Segue: la nomina di amministratore provvisorio della s.a.s Segue: l estensione dei poteri dell amministratore provvisorio Segue: travalicamento di limiti temporali o poteri da parte dell amministratore provvisorio

11 XVII Segue: conclusioni sulle conseguenze del travalicamento dei limiti, temporali o contenutistici, dei poteri dell amministratore provvisorio Revoca dell accomandatario-amministratore Segue: revoca ex art c.c. dell unico accomandatario e nomina di amministratore giudiziario o provvisorio della s.a.s Altre cause di cessazione del mandato In particolare: l esclusione dell unico socio accomandatario della s.a.s La responsabilità civile degli accomandatari-amministratori I controlli sull amministrazione della società in accomandita semplice Indice bibliografico Indice cronologico delle pronunce Indice analitico