SEZIONE I PRINCIPI GENERALI SULLE SOCIETÀ. Capitolo I Generalità. Capitolo II L autonomia patrimoniale delle società

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1 Indice sommario Prefazione alla terza edizione Prefazione Presentazione alla seconda edizione del Notaio Giuseppe di Transo IX XI XIII SEZIONE I PRINCIPI GENERALI SULLE SOCIETÀ Capitolo I Generalità 1.1. Nozione e cenni storici Nozione Cenni storici Le c.d. società anomale Capitolo II L autonomia patrimoniale delle società 2.1. Concetto e caratteri dell autonomia patrimoniale Concetto di autonomia patrimoniale Autonomia patrimoniale perfetta e imperfetta Autonomia patrimoniale e soggettività giuridica. Cenni e rinvio Capitolo III La soggettività delle società di persone 3.1. Teoria negatrice Teoria intermedia Teoria affermativa prevalente Capitolo IV Società e comunione 4.1. Generalità Caratteri differenziali Differenza strutturale

2 XVI Indice sommario Differenza di disciplina Società e comunione di azienda Società e comunione di impresa La trasformazione di comunione in società Generalità Teoria estensiva Teoria restrittiva Caso n. 1 - Società e comunione Capitolo V Società e impresa 5.1. Il problema Le società occasionali Le associazioni tra professionisti. Rinvio Caso n. 2 - Società occasionali Capitolo VI Società ed associazioni 6.1. Generalità Criteri distintivi Teoria del vantaggio economico Teoria della divisione degli utili Teoria (preferibile) del vantaggio patrimoniale diretto La trasformazione dell associazione in società Caso n. 3 - Società e cointeressenza Capitolo VII Le società tra professionisti 7.1. Il problema Limiti del problema I reali ostacoli legislativi Le società tra avvocati Caso n. 4 - Società di mezzi Caso n. 5 - Società tra avvocati Capitolo VIII Natura giuridica dell atto costitutivo di società 8.1. Generalità Contratto plurilaterale con comunione di scopo Generalità Teoria positiva (preferibile) Contratto a prestazioni corrispettive Teoria negativa

3 Indice sommario XVII Teoria positiva (preferibile) Contratto consensuale Generalità Soluzione positiva (preferibile) Contratto a forma variabile È un contratto aperto È un contratto di durata È un contratto di fiducia limitatamente alle società personali È un contratto oneroso È un contratto commutativo Preliminare di società La trascrizione del contratto preliminare Capitolo IX I requisiti essenziali del contratto di società (art cod. civ.) 9.1. I conferimenti Generalità. Rinvio Gestione in comune Esercizio di attività economica Divisione degli utili Capitolo X Il divieto del patto leonino Nozione e fondamento Contenuto Casistica Il cosiddetto patto separato Il problema Teoria positiva (preferibile) Effetti della nullità Caso n. 6 - Patto leonino patto separato cointeressenza Capitolo XI I conferimenti Nozione Natura giuridica Il problema Teoria del contratto con effetti obbligatori Teoria (preferibile) dell alternatività del conferimento (rectius: dell efficacia secondo la natura propria del bene o del diritto conferito) L oggetto dei conferimenti Generalità

4 XVIII Indice sommario Criteri distintivi Le società di capitali in particolare. La società a responsabilità limitata Determinazione e valutazione dei conferimenti L implicita determinazione dei conferimenti nelle società di persone La valutazione dei conferimenti nelle società di capitali Conferimenti in denaro Conferimenti in proprietà Conferimento di diritti reali di godimento Conferimento di diritti personali di godimento Conferimento di crediti Nozione Natura giuridica Conferimento di contratto Conferimento d opera Limiti Conferimento d opera nella società a responsabilità limitata in particolare Partecipazione agli utili Clausole di continuazione Conferimento di garanzia Conferimento del nome Il problema Tesi positiva (preferibile) Conferimento di azienda Cenni e rinvio Inammissibilità del conferimento di omissione Inammissibilità del conferimento di responsabilità Caso n. 7 - Dei conferimenti Capitolo XII Conferimento di azienda Nozione Disciplina giuridica La valutazione dell azienda Generalità La valutazione dell avviamento Inammissibilità del conferimento di clientela Fenomeni affini Generalità Casistica Conferimento dell azienda in godimento Caso n. 8 - Conferimento di azienda e socio d opera

5 Indice sommario XIX Capitolo XIII Il capitale sociale Il patrimonio della società Generalità Nozione Il capitale sociale Nozione Sua funzione Tutela del capitale sociale Differenza fra capitale e patrimonio Distinzioni del capitale sociale Generalità Il capitale sottoscritto Il capitale versato Il capitale deliberato Il capitale dell impresa individuale Il capitale nella società semplice Il capitale nelle società in nome collettivo Il capitale nelle società di capitali Capitolo XIV Le differenze di disciplina del capitale sociale nelle società personali e in quelle di capitali Le componenti del capitale sociale Il modo della determinazione del valore Società di capitali Società di persone La misura o entità del capitale Società di persone Società di capitali Il regime della tutela civilistica Società di capitali Società di persone Il regime di pubblicità Capitolo XV Le variazioni del capitale sociale Generalità Cenni sull aumento di capitale Nozione Natura giuridica Aumento del capitale sociale a pagamento Segue: cenni sull aumento di capitale nelle società di capitali Segue: cenni sull aumento di capitale nelle società di persone Aumento c.d. gratuito del capitale sociale

6 XX Indice sommario Cenni sulla riduzione di capitale Nozione Natura giuridica Disciplina giuridica Segue: cenni sulla riduzione del capitale nelle società di persone Segue: cenni sulla riduzione di capitale nelle società di capitali Capitolo XVI Le società di fatto Nozione Ambito delle società di fatto Differenza dalla società irregolare Disciplina giuridica Società apparentemente affini La società occulta La società di fatto La società apparente La c.d. società interna La regolarizzazione Capitolo XVII I cosiddetti patti parasociali Nozione Generalità Ambito di applicazione Natura giuridica Efficacia dei patti parasociali Segue: validità dei patti Casistica Generalità In particolare il c.d. patto separato sulla divisione degli utili I sindacati azionari Generalità I sindacati di voto Il c.d. sindacato di blocco I c.d. sindacati di controllo I c.d. sindacati di emissione Pubblicità dei patti parasociali Generalità Disciplina giuridica Ambito di applicazione

7 Indice sommario XXI SEZIONE II LA SOCIETÀ SEMPLICE Capitolo XVIII Concetti generali Nozione Soggettività giuridica e autonomia patrimoniale Teoria negatrice Teoria intermedia Teoria affermativa prevalente La società semplice in particolare Caso n. 9 - Autonomia patrimoniale e soggettività Capitolo XIX Ambito della società semplice Generalità e differenza dalla società civile Generalità Differenza dalla società civile Attività agricola La società agricola Altre attività La piccola impresa societaria Il problema Teoria negativa preferibile Il problema delle società occasionali Le società tra professionisti. Cenni e rinvio Capitolo XX L atto costitutivo della società semplice Elementi essenziali Natura giuridica. Cenni È un contratto Appartiene alla categoria dei contratti plurilaterali con comunione di scopo È un contratto a prestazioni corrispettive (secondo la teoria preferibile) È un contratto consensuale È un contratto aperto È un contratto di durata È un contratto di fiducia È un contratto oneroso È un contratto commutativo È un contratto per il quale si ammette il preliminare L oggetto

8 XXII Indice sommario La forma Teoria restrittiva Teoria estensiva (preferibile) La pubblicità Organi societari Il capitale sociale Capitolo XXI Le modificazioni del contratto sociale Nozione Natura giuridica Ipotesi dubbie di modificazione del contratto sociale Alienazione dell azienda sociale Costituzione di ipoteca sui beni sociali Il principio generale dell unanimità. Eccezioni Il principio maggioritario Limiti all applicazione del principio maggioritario In particolare il trasferimento della quota Generalità Il patto di libera trasmissibilità della quota Teoria negativa Teoria positiva (preferibile) Pubblicità delle modificazioni Capitolo XXII I soggetti La partecipazione della società di capitali alla società di persone Il problema La nuova disciplina Ammissibilità della partecipazione di società di persone a società di persone Teoria negativa Teoria positiva (preferibile) La partecipazione di incapaci a società di persone. Cenni La stipulazione a mezzo di rappresentante In particolare l institore Capitolo XXIII Le clausole statutarie speciali Clausole vessatorie Generalità Teoria negativa Teoria positiva (preferibile) Ambito di applicazione

9 Indice sommario XXIII Clausola compromissoria L oggetto La nomina degli arbitri Arbitraggio e arbitrato Inammissibilità delle clausole di domicilio Le cosiddette clausole di continuazione. Cenni e rinvio Inutilità della clausola permissiva della concorrenza Capitolo XXIV Diritti e doveri dei soci Diritto alla quota Ripartizione degli utili Il diritto di amministrare la società Il diritto al recesso L obbligo di eseguire i conferimenti Il divieto di usare illegittimamente i beni sociali Capitolo XXV Ripartizione degli utili Generalità Momento della distribuzione Il principio della proporzionalità Regolamento convenzionale Il diritto del socio d opera La remissione alla determinazione di un terzo Il divieto del patto leonino L illiceità penale della illegale ripartizione Capitolo XXVI L amministrazione della società semplice. Generalità La formazione della volontà sociale Il metodo assembleare Il metodo per referendum L unanimità come principio generale Il problema Teoria affermativa (preferibile) dell unanimità Natura giuridica del rapporto di amministrazione Capitolo XXVII I vari sistemi di amministrazione Generalità Il sistema legale: amministrazione disgiuntiva Il diritto di veto

10 XXIV Indice sommario Amministrazione disgiuntiva affidata ad alcuni soci soltanto Amministrazione congiuntiva attribuita ad alcuni soci soltanto Amministrazione congiuntiva attribuita a tutti i soci Amministrazione affidata ad un socio soltanto Amministrazione affidata alla maggioranza dei soci L incapace amministratore Inammissibilità dell amministratore estraneo Ammissibilità di un institore non socio Capitolo XXVIII Nomina e cessazione degli amministratori La nomina La cessazione degli amministratori In particolare la revoca Diritti e obblighi degli amministratori La responsabilità in particolare Il controllo dei soci Caso n Amministrazione e pubblicità Capitolo XXIX Rapporti fra i soci Generalità I conferimenti Garanzia e rischi dei conferimenti Uso illegittimo delle cose sociali Amministrazione. Rinvio Partecipazione agli utili e alle perdite Rimessione alla determinazione di un terzo Capitolo XXX I rapporti con i terzi Rappresentanza della società Responsabilità verso i creditori sociali Creditore particolare del socio Esclusione dalla compensazione Capitolo XXXI Trasferimento della quota nella società semplice Il generale principio dell intrasmissibilità Il trasferimento della quota a causa di morte. Cenni e rinvio Il trasferimento per atto inter vivos Cessione dei soli diritti patrimoniali Il patto di libera trasmissibilità

11 Indice sommario XXV Teoria negativa Teoria positiva (preferibile) L usufrutto di quota Il consenso degli altri soci I diritti dell usufruttuario La responsabilità dell usufruttuario per le obbligazioni sociali Capitolo XXXII Lo scioglimento del singolo rapporto sociale Generalità La disciplina del codice civile Capitolo XXXIII Segue: la morte del socio nei vari tipi di società Generalità La morte del socio nella società in accomandita semplice La morte del socio nella società per azioni La morte del socio nella società in accomandita per azioni La morte del socio nella società a responsabilità limitata Capitolo XXXIV La morte del socio nelle società di persone in particolare La disciplina positiva La sorte del rapporto sociale alla morte del socio Le tre possibili ipotesi Capitolo XXXV Accordi fra i soci ed eredi in particolare Generalità La natura giuridica dell ingresso degli eredi ed il problema del disaccordo Effetti Capitolo XXXVI Le clausole statutarie di continuazione in particolare Generalità I tre tipi di clausole di continuazione Le clausole di continuazione facoltativa Natura giuridica Casistica Le clausole di continuazione obbligatoria Natura giuridica

12 XXVI Indice sommario Validità della clausola di continuazione obbligatoria Il consenso degli eredi Le c.d. clausole di successione Inammissibilità delle clausole di successione Capitolo XXXVII Segue: il recesso nei vari tipi di società Generalità I caratteri del recesso Il recesso nelle società di persone Il recesso convenzionale Il recesso per giusta causa Il recesso nel caso di trasformazione c.d. progressiva La forma del recesso. I destinatari L efficacia del recesso La rinunzia preventiva. Modalità del recesso Il recesso nelle società di capitali Il recesso in caso di fusione e scissione Modalità ed effetti del recesso Capitolo XXXVIII Segue: l esclusione nei vari tipi di società L esclusione del socio nelle società di persone Nozione e fondamento Le ipotesi di esclusione previste dalla legge Le cause di esclusione convenzionale. Limiti Esclusione del socio amministratore Il procedimento di esclusione L esclusione nelle società di capitali Capitolo XXXIX Lo scioglimento della società Il procedimento di estinzione della società Generalità Nozione di scioglimento Dallo scioglimento all estinzione Il decorso del termine Il conseguimento dell oggetto sociale o sopravvenuta impossibilità di conseguirlo La volontà di tutti i soci La cessazione della pluralità dei soci Le altre cause previste dal contratto sociale Effetti dello scioglimento La proroga

13 Indice sommario XXVII Capitolo XL La liquidazione Nozione Natura del rapporto fra società e liquidatori La capacità delle società in stato di liquidazione I poteri dei liquidatori Limiti ai poteri dei liquidatori Il divieto di compiere nuove operazioni Divieto di ripartire l attivo prima del pagamento dei creditori sociali Le fasi del procedimento di liquidazione La revoca della liquidazione Capitolo XLI L estinzione della società semplice Nozione di estinzione Momento dell estinzione Effetti dell estinzione SEZIONE III LA SOCIETÀ IN NOME COLLETTIVO Capitolo XLII Generalità Nozione Soggettività giuridica e autonomia patrimoniale Normativa applicabile Generalità Differenze esplicite e implicite Teoria positiva Teoria negativa (preferibile) Capitolo XLIII Differenza fra la società semplice e la società in nome collettivo Formalità della costituzione Ragione sociale Natura dell attività Autonomia patrimoniale Responsabilità per le obbligazioni sociali Rilevanza del capitale sociale Divieto di concorrenza Incapacità dei soci Scritture contabili

14 XXVIII Indice sommario Capitolo XLIV Costituzione della società in nome collettivo Nozione e natura giuridica dell atto costitutivo I soggetti La forma I requisiti essenziali dell atto costitutivo Generalità Le distinzioni della dottrina L oggetto La pubblicità Gli organi sociali La tripartizione della dottrina tradizionale Le società di persone in particolare Il capitale nelle società in nome collettivo Capitolo XLV Le modificazioni del contratto sociale Cenni e rinvio Capitolo XLVI Le clausole statutarie speciali Cenni Le clausole vessatorie Generalità Tesi della giurisprudenza Teoria positiva (preferibile) Ambito di applicazione Le clausole compromissorie Capitolo XLVII Il divieto di concorrenza Generalità L attività concorrente Generalità Nozione Il divieto di concorrenza Capitolo XLVIII Diritti e doveri dei soci Diritto alla quota Diritto alla ripartizione degli utili Il diritto di amministrare la società

15 Indice sommario XXIX Il diritto al recesso Generalità. Le ipotesi di recesso per mancanza del termine Il recesso convenzionale Il recesso per giusta causa Il recesso nelle ipotesi di trasformazione c.d. progressiva, fusione e scissione L obbligo di eseguire i conferimenti. I vari tipi di conferimenti Capitolo XLIX Ripartizione degli utili Cenni e rinvio Capitolo L Rapporti tra i soci Cenni e rinvio Capitolo LI Rapporti con i terzi Cenni e rinvio Capitolo LII Il trasferimento della quota nella società in nome collettivo Cenni e rinvio Caso n Cessione di quota di società in nome collettivo Capitolo LIII Lo scioglimento del singolo rapporto sociale Generalità. Rinvio La morte del socio Accordi fra soci ed eredi in particolare Le clausole statutarie di continuazione in particolare Il recesso L esclusione del socio Caso n Riduzione di capitale nella società in nome collettivo Capitolo LIV Lo scioglimento della società Nozione e natura giuridica Ipotesi di scioglimento

16 XXX Indice sommario Le cause di scioglimento della società in nome collettivo in particolare Capitolo LV La liquidazione della società in nome collettivo Nozione e natura del rapporto fra società e liquidatori La capacità della società in stato di liquidazione Poteri dei liquidatori. Limiti Divieto di intraprendere nuove operazioni Divieto di ripartire l attivo prima del pagamento dei creditori sociali Le fasi della liquidazione Capitolo LVI L estinzione della società in nome collettivo Generalità Il problema dell omessa cancellazione Il problema delle c.d. sopravvenienze attive Il problema delle sopravvenienze passive Generalità Teoria della presunzione di estinzione Teoria dell efficacia estintiva della cancellazione (evoluzione giurisprudenziale) SEZIONE IV LA SOCIETÀ IN ACCOMANDITA SEMPLICE Capitolo LVII Concetti generali Nozione Cenni storici Soggettività giuridica ed autonomia patrimoniale La soggettività giuridica L autonomia patrimoniale Normativa Capitolo LVIII Le figure affini Società in accomandita per azioni Associazione in partecipazione Il problema Differenze dal contratto di società Società semplice con patto di esclusione di responsabilità

17 Indice sommario XXXI Il problema Distinzione dalla società in accomandita semplice Capitolo LIX La costituzione della società in accomandita semplice Nozione e natura giuridica dell atto costitutivo I soggetti La partecipazione di incapaci La partecipazione di altre società La forma I requisiti essenziali dell atto costitutivo L oggetto sociale La pubblicità Gli organi sociali Il capitale sociale Capitolo LX L amministrazione della società in accomandita semplice Generalità Il divieto di immistione Il divieto di immistione nell attività esterna Il divieto di immistione nell attività interna La procura speciale conferita all accomandante Effetti della violazione del divieto di immistione Gli effetti interni Gli effetti esterni La nomina degli amministratori La revoca degli amministratori Il potere di controllo Capitolo LXI Le modificazioni del contratto sociale Generalità Natura giuridica Ipotesi dubbie di modificazione del contratto sociale Il principio generale dell unanimità Limiti all applicazione del principio maggioritario Il trasferimento della quota. Rinvio Pubblicità delle modificazioni Capitolo LXII Le clausole statutarie speciali Clausole vessatorie

18 XXXII Indice sommario Generalità Teoria negatrice Teoria positiva (preferibile) Ambito di applicazione Clausola compromissoria L oggetto La nomina degli arbitri Arbitrato e arbitraggio Inammissibilità delle clausole di domicilio Le cosiddette clausole di continuazione. Rinvio Generalità I tre tipi di clausole di continuazione Capitolo LXIII Il divieto di concorrenza Generalità Applicazione della disciplina alla società in accomandita semplice Il contenuto del divieto. Consenso del socio. Effetti Capitolo LXIV Diritti e doveri dei soci Diritto alla quota Diritto alla ripartizione degli utili Il diritto di amministrare la società Il diritto al recesso L obbligo di eseguire i conferimenti. I vari tipi di conferimenti. Rinvio Capitolo LXV La ripartizione degli utili Cenni e rinvio Capitolo LXVI Rapporti con i terzi La rappresentanza della società La responsabilità del patrimonio sociale La responsabilità (inderogabile) dei soci che hanno agito Generalità I soci accomandatari I soci accomandanti Teoria dell azione diretta Teoria dell azione in via surrogatoria L accomandante illimitatamente responsabile

19 Indice sommario XXXIII La responsabilità del nuovo socio I creditori particolari del socio Capitolo LXVII Il trasferimento della quota sociale Trasferimento per atto tra vivi La quota dell accomandatario La quota dell accomandante Trasferimento a causa di morte Caso n Società in accomandita semplice e cessione di quota Caso n Partecipazione di una società in accomandita semplice in altra s.a.s. e amministrazione Capitolo LXVIII Lo scioglimento del singolo rapporto sociale Generalità Morte del socio Accordo fra soci ed eredi Le clausole statutarie di continuazione Nozione e natura giuridica La triplice ripartizione Il recesso Nozione e natura giuridica Disciplina giuridica La forma del recesso I soggetti destinatari L efficacia del recesso Inammissibilità di una rinunzia preventiva L esclusione del socio Le cause di esclusione c.d. facoltative Cause di esclusione di diritto Le cause di esclusione convenzionale L esclusione del socio amministratore in particolare Caso n Società in accomandita semplice e morte dell accomandatario Capitolo LXIX Lo scioglimento della società in accomandita semplice Generalità Il decorso del termine Il conseguimento dell oggetto sociale o sopravvenuta impossibilità di conseguirlo La volontà di tutti i soci La cessazione della pluralità dei soci Le altre cause previste dal contratto sociale

20 XXXIV Indice sommario Effetti dello scioglimento La proroga Capitolo LXX La liquidazione della società in accomandita semplice Cenni e rinvio Caso n Morte del socio accomandatario, scioglimento della società e ripartizione parziale dell attivo Capitolo LXXI L estinzione della società in accomandita semplice Generalità Il problema delle c.d. sopravvenienze attive Il problema delle sopravvenienze passive Teoria della presunzione di estinzione Teoria dell efficacia estintiva della cancellazione (evoluzione giurisprudenziale) Capitolo LXXII Società in accomandita semplice irregolare Generalità Disciplina giuridica Indice bibliografico Indice dei Casi Indice cronologico delle decisioni Indice analitico