CONCORSI PUBBLICI E ABILITAZIONE FORENSE

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1 CONCORSI PUBBLICI E ABILITAZIONE FORENSE I COMPENDI D AUTORE diretti da Roberto GAROFOLI

2 Per concorsi pubblici e abilitazione forense propone: I COMPENDI D AUTORE : Diritto Civile Diritto Penale Procedura Civile Procedura Penale Diritto Amministrativo Diritto Internazionale privato e processuale Diritto dell Unione europea Diritto Costituzionale Diritto Ecclesiastico Diritto del Lavoro, Sindacale e della Previdenza sociale Diritto Commerciale Diritto Tributario Ordinamento forense e Deontologia

3 Emanuela COZZITORTO - Valentino BATTILORO DIRITTO COMMERCIALE Aggiornato a: - L. 17 dicembre 2012, n. 221, di conversione del D.L. 179/2012 (Decreto Sviluppo bis) - L. 7 agosto 2012, n. 134, di conversione del D.L. 83/2012 (Decreto Sviluppo) - D.Lgs. 22 giugno 2012, n. 123 (Obblighi in materia di relazioni e di documentazione in caso di fusioni e scissioni) e all ultimissima giurisprudenza 2013 II edizione 2013

4 PREMESSA Il volume si inserisce nella collana I COMPENDI D AUTORE, ideata e strutturata appositamente per tutti coloro che si apprestano alla preparazione degli esami orali per l abilitazione alla professione forense e delle prove dei principali concorsi pubblici. L opera è frutto di una felice combinazione tra gli aspetti caratteristici, da un lato, della tradizionale trattazione manualistica, di cui conserva la struttura e l essenziale impostazione nozionistica, e, dall altro, della più moderna trattazione per compendio, di cui fa proprie la capacità di sintesi e la schematicità nell analisi degli istituti giuridici. Al contempo, si è avuto cura nell evitare sia l eccessivo appesantimento teorico e dogmatico della manualistica classica, controproducente per chi deve comprendere e memorizzare in fretta, sia l estrema sintesi dei vecchi modelli di compendio, spesso nemica di un agevole e chiara comprensione delle questioni trattate e quasi sempre causa di lacune nella preparazione. Ne è derivato un modello di terza generazione di testi per la preparazione alle prove d esame, destinato inevitabilmente a prevalere nel futuro scenario della formazione di studi, in cui l imperativo è possedere tutte le conoscenze necessarie e sufficienti per raggiungere brillantemente l obiettivo finale. A tal fine, le direttrici lungo cui si è sviluppata la collana sono state chiarezza nella forma e completezza nella sostanza. Nella forma, l opera coniuga, infatti, semplicità ed eleganza espositiva, cercando di soddisfare l aspirazione di quanti ambiscono a memorizzare velocemente, attraverso l ausilio di espedienti grafici quali l utilizzo di grassetti e corsivi per i concetti-chiave di ogni singolo istituto o ancora tramite l esposizione per punti delle principali tesi emerse in dottrina e in giurisprudenza sulle questioni più problematiche. Nella sostanza, la chiara comprensione degli istituti è agevolata da una trattazione esaustiva, ma allo stesso tempo sintetica, delle nozioni giuridiche di base e degli aspetti più sensibili in prospettiva concorsuale. I problemi giuridici sono stati inquadrati equilibrandoli tra la loro profondità storica (tramite un contenuto richiamo ai principali orientamenti dottrinari) e la loro attualità concreta (tramite un attenta selezione delle decisioni della giurisprudenza, segnalate in appositi Focus giurisprudenziali). Infine, non sembra inutile ricordare, a chi si appresta ad affrontare le prove d esame, che sempre homo faber fortunae suae, perché la fortuna, oltre a dipendere dalle favorevoli stelle del destino, risiede anche e soprattutto nel munirsi degli strumenti giusti per procurarsela. Strumenti che siamo certi di aver fornito con questa nuova collana di compendi per aiutare la fortuna di molti aspiranti avvocati e di molti concorsisti! Il volume di DIRITTO COMMERCIALE analizza la disciplina dell impresa individuale, delle società, dei titoli di credito e delle procedure concorsuali, dedicando ampio spazio anche alle principali tipologie di contratti conclusi in ambito imprenditoriale. Il volume è aggiornato agli ultimi interventi normativi e, in particolare, al D.Lgs. 22 giugno 2012, n. 123 (Obblighi in materia di relazioni e di documentazione in caso di fusioni e scissioni, al D.L. 83/2012 ( Decreto Sviluppo), conv. in L. 7 agosto 2012, n. 134 e al D.L. 179/2012 (Decreto Sviluppo bis), conv. in L. 17 dicembre 2012, n Roma, marzo 2013 Gli Autori V

5 AUTORI Emanuela COZZITORTO PARTE I - PARTE III (CAP. I, II, III, IV e VII) - PARTE IV - PARTE V Valentino BATTILORO PARTE II - PARTE III (CAP. V E VI) VI

6 SOMMARIO Premessa V PARTE I L IMPRENDITORE INDIVIDUALE CAPITOLO I L IMPRENDITORE E GLI IMPRENDITORI. DAL «GENERE» ALLE «SPECIE» 3 SEZIONE I L IMPRENDITORE 3 1. L evoluzione storica del diritto commerciale 3 2. L attuale assetto normativo 4 3. La nozione generale di imprenditore L attività produttiva L attività economica 5 I. Ai fini dell attribuzione della qualifica imprenditoriale non è necessario lo scopo di lucro (Cass., 19 giugno 2008, n ) La professionalità 6 II. Anche lo svolgimento di un attività stagionale o il compimento di un unico affare può comportare lo svolgimento di attività imprenditoriale (Cass., 27 settembre 2003, n ) L organizzazione e la linea di confine tra l imprenditore ed il lavoratore autonomo La distinzione tra l imprenditore ed il professionista intellettuale 8 4. Questioni controverse: l «impresa illecita» e l «impresa per conto proprio» L impresa illecita L impresa per conto proprio 9 SEZIONE II L ACQUISTO E LA PERDITA DELLA QUALITÀ DI IMPRENDITORE L inizio e fine dell impresa 10 I. L inizio dell impresa può coincidere con il compimento di atti preparatori o organizzativi (Cass., 10 settembre 1974, n. 2470; Cass., 13 agosto 2004, n ) Requisiti di capacità necessari ai fini dell acquisto della qualità d imprenditore L imputazione degli atti d impresa. Il «principio della spendita del nome» e la teoria dell «imprenditore occulto» 13 II. Una tecnica giurisprudenziale per reprimere gli abusi: l impresa fiancheggiatrice (Cass., 19 novembre 1991, n. 6151; Cass., 13 marzo 2003, n. 3724) 16 SEZIONE III TIPOLOGIE DI IMPRENDITORI Premessa La distinzione basata sull oggetto dell attività: l imprenditore agricolo e l imprenditore commerciale L imprenditore agricolo: le attività agricole essenziali e per connessione 18 VII

7 I. Le importanti implicazioni conseguenti alla riscrittura dell art c.c. (Cass., 24 aprile 2005, n. 8849; Cass., 5 maggio 2007, n ) L imprenditore commerciale 19 II. Il carattere«industriale» o«di Intermediazione negli scambi»dell attività esercitata esaurisce la nozione di «imprenditore» (Cass., 27 gennaio 2006, n. 1726) La distinzione basata sulla dimensione dell attività esercitata: il piccolo imprenditore e l imprenditore medio grande Il piccolo imprenditore, tra codice civile e legge fallimentare. L impatto delle recenti riforme 21 III. È sempre necessaria la prevalenza del lavoro proprio e familiare (Cass., 22 dicembre 2000, n ; Cass., 22 agosto 1985, n. 4481) 22 IV. L impatto dei nuovi «parametri dimensionali»: il piccolo imprenditore può fallire e le società commerciali possono essere esentate dalle procedure concorsuali (Cass., 28 maggio 2010, n ; Cass., Sez. Un., 15 maggio 2008, n ) Le figure tipizzate dall art c.c. ed, in particolare, l impresa artigiana 24 V. L imprenditore artigiano ai sensi della L. 443/1985 non è necessariamente un piccolo imprenditore ai sensi dell art c.c. (Cass., 6 ottobre 2005, n ) La distinzione basata sulla natura del soggetto che esercita l attività d impresa L impresa familiare 27 VI. L impresa familiare come impresa individuale (Cass., 6 marzo 1999, n. 1917; Cass., 27 giugno 1990, n. 6559; Cass., 19 novembre 2008, n ) Lo svolgimento di attività imprenditoriale da parte di associazioni e fondazioni L impresa sociale 30 QUESTIONARIO 31 CAPITOLO II LO «STATUTO DELL IMPRENDITORE COMMERCIALE» Lo Statuto dell imprenditore commerciale. Premessa La pubblicità delle imprese commerciali. Il registro delle imprese: nozione, soggetti obbligati e procedimento d iscrizione 33 I. La natura dei provvedimenti del giudice del registro ed il conseguente regime giuridico (Cass., 26 ottobre 2006, n ; Cass., 29 gennaio 2009, n. 2219) L efficacia dell iscrizione. Dall originario progetto codicistico all attuale assetto normativo 35 II. La rilevanza dell efficacia dichiarativa (Cass., 29 aprile 2010, n ) Gli ausiliari dell imprenditore. La rappresentanza commerciale Gli institori 37 VIII

8 III. L institore deve necessariamente essere legato all imprenditore da un rapporto di lavoro subordinato? (Cass., 7 aprile 1987, n. 3402; Cass., 27 febbraio 2003, n. 3022) I procuratori I commessi Il sistema delle scritture contabili. Funzione ed ambito di applicazione soggettivo ed oggettivo 40 IV. Gli effetti del decorso del termine decennale previsto dall art c.c. (Cass., 26 gennaio 2011, n. 1842) 4.1. La tenuta delle scritture contabili e l efficacia probatoria L inadempimento dell obbligo di tenuta delle scritture contabili 42 V. Sanzioni connessa all omessa o irregolare tenuta delle scritture contabili. Profili penalistici (Cass., 11 febbraio 2011, n ; Cass., 21 settembre 2007, n ; Cass., 2 marzo 2011, n ) Le procedure concorsuali. Rinvio 43 QUESTIONARIO 43 CAPITOLO III L AZIENDA L azienda. Nozione 44 I. Il concetto di «beni aziendali». Profili problematici (Cass., 29 settembre 1993, n. 9760; Corte di Giustizia, sentenza 24 gennaio 2002 in causa C - 51/00, Temco; Cass., 10 agosto 2004, n ; Tribunale Catanzaro, 15 marzo 2011) Il trasferimento d azienda. Nozione 46 II. L esatta perimetrazione del «trasferimento d azienda», tra giurisprudenza interna e comunitaria (Cass., 8 luglio 2011, n ; Cons. Stato, 23 maggio 2011, n. 3035) Le «forme» del negozio di trasferimento d azienda 48 III. Esatta individuazione delle «imprese soggette a registrazione», ex art c.c. (Tribunale Salerno, 18 gennaio 2008; Cass., 26 novembre 1997, n ; Cass., 4 giugno 1997, n. 4986) 48 IV. Onere probatorio e responsabilità verso terzi (Cass., 11 febbraio 2005, n. 2838) Gli effetti del trasferimento d azienda: Il divieto di concorrenza dell alienante 49 V. Ambito di operatività del divieto di cui all art c.c. (Cass., 23 settembre 2011, n ; Tribunale Torino, 14 luglio 2006 e 30 luglio 2006) La successione nei contratti aziendali 51 VI. I contratti a carattere personale (Cass., 26 ottobre 2007, n ; Cass., 16 novembre 2004, n ; Cass., 12 ottobre 2007, n ; Cass., 7 dicembre 2005, n ) 51 IX

9 X 3.2. La successione nei crediti e nei debiti aziendali 52 VII. L automatico passaggio di crediti e debiti aziendali (Cass., 13 giugno 2006, n ) Usufrutto e affitto azienda 54 VIII. Il discrimen tra la locazione e l affitto d azienda (Cass., 11 giugno 2007, n ; Cass., 31 marzo 2007, n. 8076) 55 QUESTIONARIO 55 CAPITOLO IV LA DISCIPLINA DEI SEGNI DISTINTIVI DELL IMPRESA I segni distintivi dell impresa. Introduzione La ditta 57 I. La ditta non è un autonomo centro d imputazione di atti giuridici (Cass., Sez. Un., 27 ottobre 2006, n ; Cass., 19 aprile 2010, n. 9260) 57 II. La possibilità di confusione tra due ditte va valutata in astratto (Cass., 8 maggio 2009, n ; App. Torino, 26 marzo 1999) L insegna 59 III. Il trasferimento dell insegna nel silenzio del legislatore (Cass., 12 settembre 1977, n. 3940; Cass., 13 giugno 2000, n. 8034) Il marchio. Funzione e quadro normativo Le tipologie di marchio ed i requisiti c.d. di liceità Il marchio registrato. Profili di tutela 63 IV. Tutela del marchio. Profili processuali (Cass., 7 novembre 1996, n. 9728; Cass., 7 marzo 2008, n. 6193) Il marchio di fatto 65 V. Il fondamento giuridico della tutela del marchio (Cass., 1 aprile 1994, n. 3224) Il trasferimento del marchio 65 QUESTIONARIO 66 CAPITOLO V LE OPERE DELL INGEGNO E LE INVENZIONI INDUSTRIALI Le creazioni intellettuali. Introduzione Il diritto d autore. L oggetto della tutela 67 I. L oggetto del diritto d autore ed il concetto di creatività (Cass., 12 marzo 2004, n. 5089; Cass., 2 dicembre 1993, n ; Tribunale di Bari, 7 febbraio 2011) L acquisto, il contenuto ed il trasferimento del diritto d autore 69

10 II. I presupposti per la tutela del diritto d autore (Cass., 27 luglio 1999, n. 7971) Le invenzioni industriali. Oggetto della tutela e requisiti di validità I diritti dell inventore. L efficacia costitutiva del brevetto La tutela dell invenzione brevettata ed i residui spazi di rilevanza giuridica dell invenzione non brevettata Le invenzioni del prestatore di lavoro Il diritto al brevetto per modelli di utilità e la registrazione di modelli e disegni 75 III. Il discrimen tra modelli di utilità ed invenzioni industriali (Trib. Napoli, 16 luglio 1999; Cass., 5 luglio 1984, n ) 75 QUESTIONARIO 76 CAPITOLO VI LA CONCORRENZA E LA DISCIPLINA DELL ATTIVITÀ D IMPRESA La libertà d iniziativa economica privata. Interessi tutelati ed eventuali limitazioni. Premessa 77 I. La lettura restrittiva delle possibili limitazioni della concorrenza, nei recenti interventi normativi e secondo la corte costituzionale (Corte Cost., 20 luglio 2012, n. 200) Le limitazioni della concorrenza I limiti legali nell interesse generale ed, in particolare, i monopoli legali 79 II. I monopoli legali. Alcuni chiarimenti: 1) la deroga rispetto alle norme civilistiche opera soltanto con riferimento alla fase genetica del rapporto; 2) le imprese esercitate in regime di monopolio legale non sono assoggettate all applicazione della normativa antitrust; 3) ai «monopoli di fatto» non si applica l art c.c. (Cass., 14 settembre 2010, n ; Cass., Sez. Un., 23 gennaio 2004, n. 1232; Cass., 23 gennaio 1990, n. 355; Cons. Stato, 20 maggio 2011, n. 3013) I limiti legali nell interesse dei privati I limiti convenzionali La disciplina della concorrenza in funzione di tutela degli imprenditori concorrenti: la concorrenza sleale 84 III. I presupposti indefettibili per la sussistenza della concorrenza sleale (Cass., 13 gennaio 2005, n. 560; Cass., 9 agosto 2007, n ; Cass., 14 febbraio 2000, n. 1617) 84 IV. Gli atti di concorrenza sleale «atipici». Le ipotesi più frequenti nella prassi giurisprudenziale (Cass., 22 luglio 2004, n ; Cass., 26 gennaio 2006, n. 1636; Cass., Sez. Un., 15 marzo 1985, n. 2018; Cass., 2 settembre 2005, n ) 86 V. Concorrenza sleale e riferimento ai consumatori per l individuazione del rapporto di concorrenzialità (Cass., 23 marzo 2012, n. 4739) La disciplina della concorrenza in funzione di tutela del mercato: la legislazione antimonopolistica Le intese restrittive della concorrenza L abuso di posizione dominante Le concentrazioni La disciplina della concorrenza in funzione di tutela dei consumatori: le pratiche commerciali scorrette 91 XI

11 XII QUESTIONARIO 92 CAPITOLO VII FORME DI COOPERAZIONE TRA IMPRENDITORI I consorzi I consorzi con attività interna ed esterna. Disciplina comune I consorzi con attività esterna Le società consortili 96 I. Disciplina applicabile alle società consortili: la disciplina del tipo societario prescelto è condizionata dalla causa consortile (Cass., 4 novembre 1982, n. 5787; Cass., 27 novembre 2003, n ; Cass., 17 giugno 2011, n ) Il gruppo europeo di interesse economico L associazione temporanea d imprese L associazione in partecipazione 100 II. Associazione in partecipazione. Distinzione rispetto al contratto di lavoro subordinato (Cass., 24 febbraio 2011, n. 4524; Cass., 20 settembre 2010, n ; Cass., 7 ottobre 2004, n ) Il contratto di rete 101 QUESTIONARIO 102 CAPITOLO VIII LO STATUTO DELLE IMPRESE La valorizzazione delle piccole e medie imprese nel contesto comunitario. Dallo Small Business Act allo Statuto delle Imprese Lo Statuto delle Imprese. Finalità e principi I contenuti dello Statuto. I rapporti tra le imprese e le istituzioni Disposizioni in materia di micro, piccole e medie imprese e di politiche pubbliche La legge annuale per le micro, le piccole e le medie imprese 106 QUESTIONARIO 106 PARTE II LE SOCIETÀ CAPITOLO I LE SOCIETÀ: NOZIONI INTRODUTTIVE Nozione e principio di tipicità Il contratto di società Patrimonio sociale e capitale sociale. Differenze Autonomia patrimoniale e personalità giuridica 113 I. La società di persone quale centro autonomo di imputazione: le Sezioni Unite ne affermano la soggettività giuridica (Cass., Sez. Un., 26 aprile 2000, n. 291) Società e comunione. Differenze 115 II. Società immobiliari di comodo e simulazione (Cass., 10 ottobre 1987, n. 8939; Cass., 28 aprile 1997, n 3666) Classificazione delle società 117

12 7. Una particolare evoluzione dell impresa societaria: la c.d. start-up innovativa La società fra professionisti La società fra professionisti nel decreto liberalizzazioni La società di fatto, la società occulta e la società apparente: questioni interpretative La società di fatto La società occulta La società apparente III. Apparentia iuris e affidamento incolpevole: anche le società apparenti sono soggette al fallimento (Cass., 14 febbraio 2001, n. 2095) QUESTIONARIO 126 CAPITOLO II LA SOCIETÀ SEMPLICE La costituzione della società 127 I. Nullità della società semplice: la controversa applicabilità dell art c.c. (Cass., 19 gennaio 1995, n. 565; Cass., 2 gennaio 1995, n. 7) La disciplina dei conferimenti La partecipazione agli utili e alle perdite L amministrazione 131 II. La responsabilità degli amministratori nei confronti del singolo socio (Cass., 25 luglio 2007, n ) La rappresentanza La responsabilità dei soci per le obbligazioni sociali I creditori particolari dei soci Lo scioglimento della società Il procedimento di liquidazione L estinzione della società Lo scioglimento del rapporto sociale limitatamente ad un socio 138 QUESTIONARIO 141 CAPITOLO III LA SOCIETA IN NOME COLLETTIVO La costituzione della società La società in nome collettivo regolare La disciplina dei conferimenti La partecipazione agli utili e alle perdite L amministrazione e la rappresentanza La responsabilità dei soci per le obbligazioni sociali I creditori particolari dei soci La società in nome collettivo irregolare Il divieto di concorrenza Le norme a tutela del capitale sociale Scioglimento, liquidazione ed estinzione della società 148 I. La società si estingue con la cancellazione dal registro delle imprese (Cass., 15 ottobre 2008, n ; Cass., Sez. Un., 22 febbraio 2010, n. 4062) 149 XIII

13 7. Il fallimento della società estinta e dei soci a responsabilità illimitata 150 QUESTIONARIO 151 CAPITOLO IV LA SOCIETA IN ACCOMANDITA SEMPLICE La costituzione della società I soci accomandatari e l amministrazione delle società 153 I. La revoca giudiziale dell amministratore può essere richiesta anche dal socio accomandante (Cass., 29 novembre 2001, n ) I soci accomandanti e il divieto di immistione Il trasferimento della partecipazione sociale Scioglimento, liquidazione ed estinzione della società La società in accomandita semplice irregolare 157 QUESTIONARIO 158 CAPITOLO V LA SOCIETA PER AZIONI Nozione e caratteristiche principali La costituzione della società La stipulazione dell atto costitutivo L iscrizione dell atto costitutivo nel registro delle imprese La società per azioni uni personale La nullità della società: una nullità dal regime «peculiare» I patti parasociali 166 I. L astratta ammissibilità - ante riforma - dei patti parasociali nella giurisprudenza di legittimità (Cass., 28 aprile 2000, n ) La disciplina dei conferimenti I conferimenti in denaro I conferimenti di beni in natura e di crediti 170 II. Secondo la Suprema Corte le prestazioni accessorie costituiscono adempimento di obbligazioni sociali (Cass., 8 novembre 2000, n ) I patrimoni destinati ad uno specifico affare 173 QUESTIONARIO 175 Capitolo VI LE AZIONI E LE OBBLIGAZIONI Le azioni. Nozione e caratteri Partecipazione sociale e diritti connessi I diritti patrimoniali I diritti amministrativi Le categorie speciali di azioni Gli strumenti partecipativi finanziari La circolazione delle azioni 183 XIV

14 I. Il trasferimento delle azioni è regolato dal principio consensualistico (Cass., 4 giugno 2008, n ) I limiti alla circolazione delle azioni 184 II. Il patto di prelazione nella giurisprudenza di legittimità (Cass., 23 luglio 2012, n ) I vincoli sulle azioni: pegno, usufrutto e sequestro Le operazioni della società sulle proprie azioni Le partecipazioni reciproche. I gruppi di società Società controllate e società collegate. Nozione e disciplina Il fenomeno del gruppo. La holding 192 II. La natura della responsabilità della società capogruppo secondo la giurisprudenza di merito (Trib. Milano, 7 ottobre 2010; Trib. Milano, 22 gennaio 2001) Le obbligazioni. Nozione e tipi Il procedimento di emissione: modalità e limiti L organizzazione degli obbligazionisti 197 QUESTIONARIO 198 CAPITOLO VII GLI ORGANI SOCIALI 199 SEZIONE I IL SISTEMA TRADIZIONALE Premessa: le recenti innovazioni legislative L assemblea dei soci. Nozione e competenze Il procedimento assembleare: convocazione, presidenza, verbalizzazione, quorum costitutivi e deliberativi Il diritto di intervento in assemblea e il diritto di voto: la rappresentanza ed il conflitto di interessi 204 I. L abuso del diritto di voto da parte della maggioranza (Cass., 17 luglio 2007, n ) L invalidità delle delibere assembleari 206 II. Invalidità delle delibere assembleari: la violazione di norme imperative tra annullabilità e nullità (Cass., 2 aprile 2007, n. 8221; Cass., 22 luglio 1994, n. 6824; Cass., 15 novembre 2000, n.14799) Gli amministratori Il consiglio di amministrazione e gli amministratori delegati Il conflitto di interessi e la responsabilità degli amministratori 213 III. La responsabilità civile e penale dei c.d. amministratori di fatto (Cass., 12 marzo 2008, n. 6719; Cass., 6 maggio 2008, n ) Il collegio sindacale Poteri e doveri dei sindaci La responsabilità dei sindaci 219 XV

15 XVI IV. La responsabilità dei sindaci per i reati commessi dagli amministratori (Cass., 27 luglio 2004, n ) I controlli esterni: la revisione legale dei conti e la denuncia di irregolarità al tribunale 220 SEZIONE II IL SISTEMA DUALISTICO Il consiglio di gestione Il consiglio di sorveglianza 224 SEZIONE III IL SISTEMA MONISTICO Il consiglio di amministrazione Il comitato per il controllo sulla gestione 226 QUESTIONARIO 227 CAPITOLO VIII LE SCRITTURE CONTABILI ED IL BILANCIO I libri sociali Il bilancio di esercizio. Nozione e principi fondamentali 229 I. L autonomia del principio di chiarezza e le conseguenze della sua violazione (Cass., 9 aprile 2004, n. 8204; Cass., Sez. Un., 21 febbraio 2000, n. 27; Cass., 7 marzo 2006, n. 4874) La struttura del bilancio Lo stato patrimoniale Il conto economico La nota integrativa Gli allegati al bilancio Il procedimento di formazione ed approvazione del bilancio Le riserve e la distribuzione degli utili Il bilancio in forma abbreviata ed il bilancio consolidato di gruppo 235 QUESTIONARIO 237 CAPITOLO IX LE MODIFICAZIONI DELLO STATUTO Le modificazioni dello statuto: nozione e procedimento La tutela dei soci di minoranza: il diritto di recesso L aumento reale del capitale sociale Il diritto di opzione 242 I. La deliberazione di aumento che non indichi i motivi di esclusione del diritto di opzione è annullabile (Cass., 13 gennaio 1987, n. 133; Cass., 15 novembre 2000, n ; Cass., 7 novembre 2008, n ) L aumento nominale del capitale sociale La riduzione reale del capitale sociale La riduzione del capitale sociale per perdite 245 II. La disciplina applicabile alla riduzione facoltativa del capitale sociale per perdite (Cass., 13 giugno 2006, n. 543) 247

16 QUESTIONARIO 248 CAPITOLO X LA SOCIETÀ IN ACCOMANDITA PER AZIONI Nozione e caratteristiche principali Le diverse categorie di soci. Analogie e differenze dalla società in accomandita semplice La disciplina applicabile: costituzione, conferimenti e azioni Gli organi sociali 251 QUESTIONARIO 253 CAPITOLO XI LA SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA Nozione e caratteristiche principali La costituzione della società La stipulazione dell atto costitutivo L iscrizione dell atto costitutivo nel registro delle imprese La società a responsabilità limitata unipersonale La s.r.l. semplificata e la s.r.l. a capitale sociale ridotto La disciplina dei conferimenti I conferimenti in denaro I conferimenti di beni in natura e di crediti I conferimenti d opera o di servizi I finanziamenti dei soci ed i titoli di debito 261 I. Le differenti tipologie di versamenti diversi dai conferimenti nella giurisprudenza di legittimità (Cass., 31 marzo 2006, n. 7692; Cass., 30 marzo 2007, n. 2980) Le quote sociali Gli organi sociali: l assemblea dei soci L organo amministrativo Il sindaco ed il revisore legale dei conti Le scritture contabili ed il bilancio Le modifiche dell atto costitutivo Recesso ed esclusione del socio 273 QUESTIONARIO 274 CAPITOLO XII LO SCIOGLIMENTO E LA LIQUIDAZIONE Le cause di scioglimento delle società di capitali Lo stato di liquidazione Il procedimento di liquidazione La revoca dello stato di liquidazione L estinzione della società 281 QUESTIONARIO 281 CAPITOLO XIII LE OPERAZIONI STRAORDINARIE La trasformazione La trasformazione omogenea La trasformazione eterogenea La fusione 285 XVII

17 I. La controversa natura giuridica della fusione (Cass., Sez. Un., 28 dicembre 2007, n ; Cass. Sez. Un., 8 febbraio 2006, n. 2637) Il progetto di fusione La deliberazione di fusione L atto di fusione Le fusioni semplificate La fusione a seguito di acquisizione con addebitamento La fusione transfrontaliera La scissione 292 QUESTIONARIO 294 CAPITOLO XIV LE SOCIETÀ COOPERATIVE E MUTUALISTICHE Le società cooperative. Nozione e caratteristiche principali Le società cooperative a mutualità prevalente La disciplina applicabile La costituzione della società La stipulazione dell atto costitutivo L iscrizione dell atto costitutivo nel registro delle imprese La disciplina dei conferimenti Il rapporto sociale. Quote e azioni Soci sovventori e soci finanziatori Gli organi sociali: l assemblea L organo amministrativo L organo di controllo I controlli esterni: la vigilanza governativa ed il controllo giudiziale Bilancio, utili e ristorni Lo scioglimento e la liquidazione della società cooperativa Lo scioglimento del singolo rapporto sociale Il gruppo paritetico corporativo Le mutue assicuratrici 309 QUESTIONARIO 310 CAPITOLO XV LE SOCIETÀ EUROPEE 311 SEZIONE I LA SOCIETÀ EUROPEA Costituzione Gli organi sociali: l assemblea dei soci L organo amministrativo e di vigilanza Il coinvolgimento dei lavoratori nella gestione della società 314 SEZIONE II LA SOCIETÀ COOPERATIVA EUROPEA Costituzione Le partecipazioni sociali Gli organi sociali La destinazione degli utili e dei ristorni Il coinvolgimento dei lavoratori nella gestione della società 319 QUESTIONARIO 319 XVIII

18 PARTE III I CONTRATTI DELL IMPRENDITORE CAPITOLO I I CONTRATTI FINALIZZATI ALLO SCAMBIO O ALLA DISTRIBUZIONE DEI BENI 323 SEZIONE I LA COMPRAVENDITA La compravendita. Nozione e caratteristiche fondamentali Le obbligazioni derivanti dalla vendita. Gli obblighi del venditore La garanzia per evizione La garanzia per vizi della cosa venduta 326 I. Una recente pronuncia delle Sezioni Unite in tema di garanzia per vizi della cosa venduta (Cass., Sez. Un., 13 novembre 2012, n ) La garanzia per mancanza delle qualità promesse o delle qualità essenziali Gli obblighi del compratore La vendita obbligatoria La vendita di cosa futura La vendita di cosa altrui La vendita con riserva di proprietà La vendita di cose generiche La vendita alternativa La vendita con patto di riscatto Altre peculiari tipologie di vendita Vendita con riserva di gradimento Vendita a prova Vendita su campione Vendita su documenti Vendita di cose mobili Vendita di beni immobili La vendita dei beni di consumo 335 SEZIONE II GLI ALTRI CONTRATTI FINALIZZATI ALLO SCAMBIO O ALLA DISTRIBUZIONE DI BENI La permuta Il contratto estimatorio La somministrazione La concessione in vendita Il franchising 340 QUESTIONARIO 341 CAPITOLO II I CONTRATTI FINALIZZATI ALL ESECUZIONE DI OPERE O DI SERVIZI L appalto. Nozione e caratteristiche. Differenze con figure affini Le obbligazioni delle parti. Le obbligazioni dell appaltatore Le obbligazioni del committente Estinzione dell appalto Il subappalto La subfornitura Il trasporto. Nozione, caratteristiche fondamentali, tipologie e disciplina comune Il trasporto di persone 349 XIX

19 I. Il trasporto di cortesia o amichevole. Inestensibilità analogica dell art c.c., in considerazione della natura non negoziale del rapporto (Cass., 20 aprile 1989, n. 1855; Cass., 8 ottobre 2009, n ; Cass., 1 giugno 2006, n ) Il trasporto di cose Il trasporto cumulativo Il deposito. Nozione e caratteristiche fondamentali Il deposito alberghiero Il deposito nei magazzini generali L assicurazione. Nozione, funzione e caratteristiche fondamentali Gli elementi essenziali del contratto: il rischio ed il premio 356 II. La clausola c.d. di regolazione del premio (Cass., Sez. Un., 28 febbraio 2007, n. 4631) La stipulazione del contratto di assicurazione 358 III. L assicurazione stipulata per conto altrui e quella stipulata per conto di chi spetta è riconducibile allo schema del contratto a favore di terzo (Cass., 5 giugno 2007, n ) Le tipologie di assicurazione. L assicurazione contro i danni L assicurazione della responsabilità civile L assicurazione sulla vita La riassicurazione e la retrocessione 362 QUESTIONARIO 363 CAPITOLO III I CONTRATTI FINALIZZATI ALLA PROMOZIONE O ALLA CONCLUSIONE DI AFFARI Il mandato. Nozione, caratteristiche fondamentali e tipologie 364 I. Recenti prese diposizione della giurisprudenza di legittimità (Cass., 19 aprile 2012, n. 6138) Il mandato con e senza rappresentanza 365 II. Il rapporto regola-eccezione, di cui all art c.c., in un recente arresto delle Sezioni Unite (Cass., Sez. Un., 8 ottobre 2008, n ) Le obbligazioni delle parti L estinzione del mandato La commissione La spedizione L agenzia. Nozione e funzione 370 III. Le conseguenze derivanti dalla mancata iscrizione nei ruoli degli agenti, alla luce della normativa comunitaria (Cass., 14 ottobre 2004, n ; Cass., 19 maggio 2003, n. 7844) La disciplina del contratto. Obblighi delle parti La mediazione. Nozione e funzione 373 XX

20 IV. La presa di posizione della Suprema Corte sulla questione relativa alla natura giuridica della mediazione (Cass., 14 luglio 2009, n ) Diritti ed obblighi del mediatore 376 V. Il diritto alla provvigione del mediatore (Cass., 18 gennaio 2012, n. 667). 376 QUESTIONARIO 377 CAPITOLO IV L INTERMEDIAZIONE FINANZIARIA Il leasing. Premessa Il leasing finanziario 378 I. La risoluzione per inadempimento dell utilizzatore. La distinzione tra leasing tradizionale (o di godimento) e leasing impuro (o traslativo) (Cass., Sez. Un., 7 gennaio 1993, n. 65; Cass., 25 gennaio 2011, n. 1748) Il leasing operativo Il leasing di ritorno (o lease back) 380 II. La validità del contratto di leasing di ritorno a fronte del divieto di patto commissorio (Cass., 14 marzo 2006, n. 5438; Cass., 21 luglio 2004, n ) Il factoring. Premessa La disciplina La cartolarizzazione dei crediti. Premessa La disciplina 382 QUESTIONARIO 383 CAPITOLO V I CONTRATTI BANCARI Impresa ed attività bancaria La disciplina generale dei contratti bancari Le operazioni passive: il deposito bancario Le operazioni attive L apertura di credito bancario L anticipazione bancaria Lo sconto bancario Operazioni in conto corrente e conto corrente bancario Le garanzie bancarie I servizi di custodia Il deposito di titoli in amministrazione Le cassette di sicurezza I servizi di pagamento 393 QUESTIONARIO 393 CAPITOLO VI L INTERMEDIAZIONE MOBILIARE 394 SEZIONE I I SERVIZI DI INVESTIMENTO L oggetto dell intermediazione mobiliare. Nozioni introduttive 394 XXI

21 2. Le società di intermediazione mobiliare La disciplina generale dei servizi di investimento La gestione di portafogli individuali 397 SEZIONE II GLI ORGANISMI DI INVESTIMENTO COLLETTIVO Organismi di investimento e gestione collettiva del risparmio Le società di gestione e risparmio I fondi comuni di investimento Le società di investimento a capitale variabile 400 SEZIONE III L APPELLO AL PUBBLICO RISPARMIO L appello al pubblico risparmio L offerta al pubblico di prodotti finanziari Le offerte al pubblico di acquisto e di scambio Le offerte pubbliche di acquisto volontarie Le offerte pubbliche di acquisto obbligatorie 406 I. I rimedi in caso di inadempimento dell obbligo di offerta pubblica d acquisto (Cass., 10 agosto 2012, n ). 408 QUESTIONARIO 410 CAPITOLO VII IL MERCATO MOBILIARE ED I CONTRATTI DI BORSA Il mercato mobiliare. Premessa I contratti di borsa. Nozione e disciplina comune Contratti a mercato fermo e contratti a premio. Contratti a contanti e contratti a termine Gli strumenti finanziari derivati Il riporto L insider trading La gestione accentrata di strumenti finanziari 418 QUESTIONARIO 420 PARTE IV TITOLI DI CREDITO CAPITOLO I I TITOLI DI CREDITO Nozione e funzione dei titoli di credito Le caratteristiche fondamentali dei titoli di credito La creazione del titolo di credito. Il rapporto fondamentale ed il rapporto cartolare Titoli astratti e titoli causali. Titoli rappresentativi di merci e titoli di partecipazione. Titoli individuali e titoli di massa La circolazione dei titoli di credito La legge che regola la circolazione dei titoli di credito I titoli al portatore I titoli all ordine I titoli nominativi Legittimazione all esercizio del diritto cartolare ed il regime delle eccezioni cartolari L ammortamento dei titoli di credito I documenti di legittimazione ed i titoli impropri 434 QUESTIONARIO 435 XXII

22 CAPITOLO II LA CAMBIALE La cambiale. Nozione, funzione, struttura e caratteristiche 436 I. La cambiale di favore (Cass., 24 giugno 2006, n ; Cass., 8 settembre 2004, n ) I requisiti di forma della cambiale La cambiale in bianco La pluralità delle obbligazioni cambiarie obbligazioni cambiarie. Caratteristiche Le singole obbligazioni cambiarie L accettazione della cambiale tratta da parte del trattario La circolazione della cambiale: la girata L avallo Il pagamento della cambiale Il mancato pagamento. L azione di regresso ed il protesto 446 II. L illegittima levata del protesto è suscettibile di risarcimento (Cass., 24 giugno 2006, n ) Il processo cambiario ed il regime delle eccezioni Le azioni extracambiarie Le cambiali finanziarie 449 QUESTIONARIO 450 CAPITOLO III GLI ASSEGNI L assegno bancario. Struttura, disciplina e funzione I requisiti dell assegno 452 I. La postdatazione dell assegno (Cass., 31 gennaio 2006, n. 2160; Cass., 3 marzo 2010, n. 5069) 452 II. L assegno in bianco (Trib. Napoli, 4 luglio 2007) La circolazione dell assegno ed eventuali limiti della stessa 454 III. La responsabilità della banca in caso di pagamento di un assegno non trasferibile ad un soggetto diverso da quello legittimato (Cass., 22 ottobre 2010, n ; Cass., Sez. Un., 26 giugno 2007, n ) La posizione della banca trattaria. Il pagamento dell assegno e l azione di regresso per mancato pagamento 456 IV. La banca trattaria non è obbligata né in via cartolare né in via extracartolare nei confronti del portatore dell assegno. Eventuali strumenti a tutela del portatore: il visto ed il c.d. benefondi (Cass., 19 gennaio 2000, n. 539; Cass., 12 dicembre 2005, n ; Cass., 27 novembre 2003, n ; App. Roma, 18 aprile 1984) 456 V. L assegno falso o alterato. Profili di responsabilità della banca (Cass., 2 aprile 2010 n. 8127) L assegno circolare 458 QUESTIONARIO 459 XXIII

23 XXIV PARTE V LE PROCEDURE CONCORSUALI CAPITOLO I LE PROCEDURE CONCORSUALI. IL FALLIMENTO La crisi dell impresa e le procedure concorsuali Il fallimento: finalità I presupposti indefettibili del fallimento. Il presupposto soggettivo 465 I. L ampliamento della categoria dell impresa agricola ha comportato l ampliamento dei soggetti sottratti al fallimento (Cass., 10 dicembre 2010, n ) 465 II. Quid iuris ove manchi la pubblicità legale?il fallimento delle società irregolari (Cass., 13 marzo 2009, n. 6199; Cass., 28 agosto 2006, n ; Cass., 13 luglio 2011, n ) 467 III. Possono fallire le associazioni e le fondazioni che svolgono attività d impresa? (Cass., 29 giugno 2000, n. 8374; Trib. Milano, 27 ottobre 2011; Trib. Monza, 11 giugno 2011) Il presupposto oggettivo: lo stato d insolvenza La dichiarazione di fallimento. Aspetti procedurali L iniziativa per la dichiarazione di fallimento L istruttoria prefallimentare I provvedimenti del tribunale Gli organi preposti allo svolgimento della procedura fallimentare Il tribunale fallimentare Il giudice delegato Il curatore fallimentare 474 IV. L ambito e l estensione dei poteri del curatore nelle recenti pronunce della giurisprudenza di legittimità (Cass., Sez. Un., sent. n del 2013) Il comitato dei creditori Gli effetti del fallimento Gli effetti del fallimento nei confronti del fallito Gli effetti del fallimento nei confronti dei creditori Gli effetti del fallimento sugli atti posti in essere dal fallito in pregiudizio ai creditori 479 V. Il dibattito sulla natura indennitaria o redistributiva della revocatoria fallimentare. Le implicazioni pratiche della questione e la composizione del contrasto ad opera della Cassazione, a Sezioni Unite (Cass., Sez. Un., 28 marzo 2006, n. 7028) 481 VI. L individuazione degli atti a titolo gratuito, come tali soggetti alla revocatoria di diritto di cui all art. 64 L. Fall., va effettuata con esclusivo riguardo alla causa concreta del negozio (Cass., Sez. Un., 18 marzo 2010, n. 6538) Gli effetti del fallimento sui contratti in corso nel momento della dichiarazione di fallimento e della cessazione dell attività d impresa. Regole peculiari in caso di esercizio provvisorio dell impresa La procedura fallimentare L apposizione dei sigilli e la presa in consegna dei beni del fallito da parte del curatore L accertamento del passivo 487 VII. Le domande tardive di ammissione al passivo (Cass., 5 marzo 2009, n La liquidazione e la ripartizione dell attivo La chiusura del fallimento. L eventuale riapertura del fallimento L esdebitazione 491

24 VIII. Il presupposto oggettivo dell esdebitazione: il soddisfacimento almeno parziale dei creditori concorrenti, nell interpretazione delle Sezioni Unite (Cass., Sez. Un., 18 novembre 2011, n ) Il concordato fallimentare La proposta di concordato L approvazione del concordato L omologazione del concordato 494 IX. La natura giuridica del concordato fallimentare ed i poteri di sindacato del tribunale fallimentare in sede di omologazione. L abuso del diritto è un istituto di portata generale (Cass., 29 luglio 2011, n ) Il fallimento delle società 496 X. La società apparente e la tutela dell affidamento dei terzi, nelle recenti pronunce della giurisprudenza di legittimità (Cass., 20 aprile 2006, n. 9250; Cass., 14 febbraio 2001, n. 2095) Il fallimento della società e dei soci. Il coordinamento delle distinte procedure Il fallimento dei patrimoni destinati ad uno specifico affare La tecnologia telematica applicata al fallimento: il Decreto Crescita 500 QUESTIONARIO 503 CAPITOLO II IL CONCORDATO PREVENTIVO Il concordato preventivo. Finalità ed effetti della procedura I presupposti della procedura Il procedimento La proposta di ammissione alla procedura 506 I. Controllo di legittimità del giudice sul giudizio di fattibilità della proposta di concordato ed il rapporto tra concordato preventivo e fallimento. Un importante pronuncia delle Sezioni Unite (Cass., Sez. Un., 21 gennaio 2013, n. 1521) Gli effetti della proposta di concordato rispetto ai terzi Gli effetti della proposta di concordato sui contratti in corso di esecuzione L approvazione dei creditori L omologazione del tribunale Il concordato con continuità aziendale La disciplina dei finanziamenti Gli accordi di ristrutturazione dei debiti La previsione del Falso in attestazioni e relazioni 513 QUESTIONARIO 514 CAPITOLO III LA LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA La liquidazione coatta amministrativa. Presupposti e finalità della procedura Il provvedimento di liquidazione e l eventuale accertamento dello stato di insolvenza. Effetti Il procedimento 516 QUESTIONARIO 517 XXV

25 CAPITOLO IV L AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA DELLE GRANDI IMPRESE IN STATO DI INSOLVENZA L amministrazione straordinaria delle grandi imprese insolventi. Presupposti e finalità della procedura La struttura dell amministrazione straordinaria e le fasi procedurali Il Gruppo insolvente La ristrutturazione industriale delle grandi imprese in crisi 521 QUESTIONARIO 523 CAPITOLO V LE CRISI DA SOVRAINDEBITAMENTO La crisi da sovra indebitamento. Finalità ed ambito di applicazione dell istituto La struttura della legge Le procedure di composizione della crisi da sovraindebitamento. L accordo di composizione della crisi del debitore non consumatore: procedimento La proposta del debitore. Requisiti sostanziali e di ammissibilità Il vaglio giurisdizionale di fattibilità della proposta di accordo. Forme ed effetti L accordo con i creditori L omologazione dell accordo. La risoluzione e l annullamento dell accordo omologato Il piano del consumatore La liquidazione del patrimonio L eventuale esdebitazione all esito della procedura liquidatoria Gli organismi di composizione della crisi 534 QUESTIONARIO 534 INDICE ANALITICO 535 XXVI