Emanuela COZZITORTO - Valentino BATTILORO DIRITTO COMMERCIALE

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1 Emanuela COZZITORTO - Valentino BATTILORO DIRITTO COMMERCIALE Aggiornato a: D.L. 1/2012, conv. in L. 24 marzo 2012, n. 27 (Liberalizzazioni) D.L. 5/2012, conv. in L. 4 aprile 2012, n. 35 (Semplificazioni) D.L. 22 giugno 2012, n. 83 (Sviluppo) L. 27 gennaio 2012, n. 3 (Disposizioni in materia di usura e di estorsione, nonché di composizione delle crisi da sovraindebitamento) e all ultimissima giurisprudenza

2 SOMMARIO Premessa V VI PARTE I L IMPRENDITORE INDIVIDUALE CAPITOLO I L IMPRENDITORE E GLI IMPRENDITORI. DAL «GENERE» ALLE «SPECIE» 3 SEZIONE I L IMPRENDITORE 3 1. L evoluzione storica del diritto commerciale 3 2. L attuale assetto normativo 4 3. La nozione generale di imprenditore L attività produttiva L attività economica 5 I. Ai fini dell attribuzione della qualifica imprenditoriale non è necessario lo scopo di lucro (Cass., n , del 19 giugno 2008) La professionalità 6 II. Anche lo svolgimento di un attività stagionale o il compimento di un unico affare può comportare lo svolgimento di attività imprenditoriale (Cass., n , del 27 settembre 2003) L organizzazione e la linea di confine tra l imprenditore ed il lavoratore autonomo La distinzione tra l imprenditore ed il professionista intellettuale 8 4. Questioni controverse: l «impresa illecita» e l «impresa per conto proprio» L impresa illecita L impresa per conto proprio 9 SEZIONE II L ACQUISTO E LA PERDITA DELLA QUALITÀ DI IMPRENDITORE L inizio e fine dell impresa 10 I. L inizio dell impresa può coincidere con il compimento di atti preparatori o organizzativi (Cass., n. 2470, del 10 settembre 1974; Cass., n , del 13 agosto 2004) Requisiti di capacità necessari ai fini dell acquisto della qualità d imprenditore L imputazione degli atti d impresa. Il «principio della spendita del nome» e la teoria dell «imprenditore occulto» 13 II. Una tecnica giurisprudenziale per reprimere gli abusi: l impresa fiancheggiatrice (Cass., n. 6151, del 19 novembre 1991; Cass., n. 3724, del 13 marzo 2003) 16 SEZIONE III TIPOLOGIE DI IMPRENDITORI Premessa La distinzione basata sull oggetto dell attività: l imprenditore agricolo e l imprenditore commerciale L imprenditore agricolo: le attività agricole essenziali e per connessione 18 I. Le importanti implicazioni conseguenti alla riscrittura dell art c.c. (Cass., n. 8849, del 24 aprile

3 2005; Cass., n , del 5 maggio 2007) L imprenditore commerciale 19 II. Il carattere «industriale» o di «intermediazione negli scambi» dell attività (Cass., n. 1726, del 27 gennaio 2006) La distinzione basata sulla dimensione dell attività esercitata: il piccolo imprenditore e l imprenditore medio grande Il piccolo imprenditore, tra codice civile e legge fallimentare. L impatto delle recenti riforme 21 III. È sempre necessaria la prevalenza del lavoro proprio e familiare (Cass., n , del 22 dicembre 2000; Cass., n. 4481, del 22 agosto 1985) 22 IV. L impatto dei nuovi «parametri dimensionali»: il piccolo imprenditore può fallire e le società commerciali possono essere esentate dalle procedure concorsuali (Cass., n , del 28 maggio 2010; Cass. S.U., n , del 15 maggio 2008) Le figure tipizzate dall art c.c. ed, in particolare, l impresa artigiana 24 V. L imprenditore artigiano ai sensi della L. 443/1985 non è necessariamente un piccolo imprenditore ai sensi dell art c.c. (Cass., n , del 6 ottobre 2005) La distinzione basata sulla natura del soggetto che esercita l attività d impresa L impresa familiare 27 VI. L impresa familiare come impresa individuale (Cass., n. 1917, del 6 marzo 1999; Cass., n. 6559, del 27 giugno 1990; Cass., n , del 19 novembre 2008) Lo svolgimento di attività imprenditoriale da parte di associazioni e fondazioni L impresa sociale 30 QUESTIONARIO 31 CAPITOLO II LO «STATUTO DELL IMPRENDITORE COMMERCIALE» Lo Statuto dell imprenditore commerciale. Premessa La pubblicità delle imprese commerciali. Il registro delle imprese: nozione, soggetti obbligati e procedimento d iscrizione 33 I. La natura dei provvedimenti del giudice del registro ed il conseguente regime giuridico (Cass., n , del 26 ottobre 2006; Cass., n. 2219, del 29 gennaio 2009) L efficacia dell iscrizione. Dall originario progetto codicistico all attuale assetto normativo 35 II. La rilevanza dell efficacia dichiarativa (Cass., n , del 29 aprile 2010) Gli ausiliari dell imprenditore. La rappresentanza commerciale Gli institori 37 III. L institore deve necessariamente essere legato all imprenditore da un rapporto di lavoro subordinato? VII

4 (Cass., n. 3402, del 7 aprile 1987; Cass., n. 3022, del 27 febbraio 2003) I procuratori I commessi Il sistema delle scritture contabili. Funzione ed ambito di applicazione soggettivo ed oggettivo 40 IV. Gli effetti del decorso del termine decennale previsto dall art c.c. (Cass., n. 1842, del 26 gennaio 2011) La tenuta delle scritture contabili e l efficacia probatoria L inadempimento dell obbligo di tenuta delle scritture contabili 42 V. Sanzioni connessa all omessa o irregolare tenuta delle scritture contabili. Profili penalistici (Cass., n , del 11 febbraio 2011; Cass., n , del 21 settembre 2007; Cass., n , del 2 marzo 2011) Le procedure concorsuali. Rinvio 43 QUESTIONARIO 43 CAPITOLO III L AZIENDA L azienda. Nozione 44 I. Il concetto di «beni aziendali». Profili problematici (Cass., n. 9760, del 29 settembre 1993; Corte di Giustizia, sentenza 24 gennaio 2002 in causa C - 51/00, Temco; Cass., n , del 10 agosto 2004.; Tribunale Catanzaro, 15 marzo 2011) Il trasferimento d azienda. Nozione 46 II. L esatta perimetrazione del «trasferimento d azienda», tra giurisprudenza interna e comunitaria (Cass., n , del 8 luglio 2011; Cons. Stato, n del 23 maggio 2011) Le «forme» del negozio di trasferimento d azienda 48 III. Esatta individuazione delle «imprese soggette a registrazione», ex art c.c. (Tribunale Salerno, 18 gennaio 2008; Cass., n , del 26 novembre 1997; Cass., n. 4986, del 4 giugno 1997) 48 IV. Onere probatorio e responsabilità verso terzi (Cass., n. 2838, del 11 febbraio 2005) Gli effetti del trasferimento d azienda: Il divieto di concorrenza dell alienante 49 V. Ambito di operatività del divieto di cui all art c.c. (Cass., n , del 23 settembre 2011; Tribunale Torino, 14 luglio 2006 e 30 luglio 2006) La successione nei contratti aziendali 51 VI. I contratti a carattere personale (Cass., n , del 26 ottobre 2007; Cass., n , del 16 novembre 2004; Cass., n , del 12 ottobre 2007; Cass., n , del 7 dicembre 2005) 51 VIII

5 3.2. La successione nei crediti e nei debiti aziendali 52 VII. L automatico passaggio di crediti e debiti aziendali (Cass., n , del 13 giugno 2006) Usufrutto e affitto azienda 54 VIII. Il discrimen tra la locazione e l affitto d azienda (Cass., n , del 11 giugno 2007; Cass., n. 8076, del 31 marzo 2007) 55 QUESTIONARIO 55 CAPITOLO IV LA DISCIPLINA DEI SEGNI DISTINTIVI DELL IMPRESA I segni distintivi dell impresa. Introduzione La ditta I. La ditta non è un autonomo centro d imputazione di atti giuridici (Cass., S.U., n , del 27 ottobre 2006; Cass., n. 9260, del 19 aprile 2010) 57 II. La possibilità di confusione tra due ditte va valutata in astratto (Cass., n , del 8 maggio 2009; App. Torino, 26 marzo 1999) L insegna 59 III. Il trasferimento dell insegna nel silenzio del legislatore (Cass., n. 3940, del 12 settembre 1977; Cass., n. 8034, del 13 giugno 2000) Il marchio. Funzione e quadro normativo Le tipologie di marchio ed i requisiti c.d. di liceità Il marchio registrato. Profili di tutela 63 IV. Tutela del marchio. Profili processuali (Cass., n. 9728, del 7 novembre 1996; Cass., n. 6193, del 7 marzo 2008) Il marchio di fatto 65 V. Il fondamento giuridico della tutela del marchio (Cass., n. 3224, del 1 aprile 1994) Il trasferimento del marchio 65 QUESTIONARIO 66 CAPITOLO V LE OPERE DELL INGEGNO E LE INVENZIONI INDUSTRIALI Le creazioni intellettuali. Introduzione Il diritto d autore. L oggetto della tutela 67 I. L oggetto del diritto d autore ed il concetto di creatività (Cass., n. 5089, del 12 marzo 2004; Cass., n , del 2 dicembre 1993; Tribunale di Bari, 7 febbraio 2011) L acquisto, il contenuto ed il trasferimento del diritto d autore 69 IX

6 X II. I presupposti per la tutela del diritto d autore (Cass., n. 7971, del 27 luglio 1999) Le invenzioni industriali. Oggetto della tutela e requisiti di validità I diritti dell inventore. L efficacia costitutiva del brevetto La tutela dell invenzione brevettata ed i residui spazi di rilevanza giuridica dell invenzione non brevettata Le invenzioni del prestatore di lavoro Il diritto al brevetto per modelli di utilità e la registrazione di modelli e disegni 75 III. Il discrimen tra modelli di utilità ed invenzioni industriali (Trib. Napoli, 16 luglio 1999; Cass., n , del 5 luglio 1984) 75 QUESTIONARIO 76 CAPITOLO VI LA CONCORRENZA E LA DISCIPLINA DELL ATTIVITÀ D IMPRESA La libertà d iniziativa economica privata. Interessi tutelati ed eventuali limitazioni. Premessa Le limitazioni della concorrenza I limiti legali nell interesse generale ed, in particolare, i monopoli legali 78 I. I monopoli legali. Alcuni chiarimenti: 1) la deroga rispetto alle norme civilistiche opera soltanto con riferimento alla fase genetica del rapporto; 2) le imprese esercitate in regime di monopolio legale non sono assoggettate all applicazione della normativa antitrust; 3) ai «monopoli di fatto» non si applica l art c.c. (Cass., n , del 14 settembre 2010; Cass. S.U., n. 1232, del 23 gennaio 2004; Cass., n. 355, del 23 gennaio 1990; Cons. Stato, n. 3013, del 20 maggio 2011) I limiti legali nell interesse dei privati I limiti convenzionali La disciplina della concorrenza in funzione di tutela degli imprenditori concorrenti: la concorrenza sleale 83 II. I presupposti indefettibili per la sussistenza della concorrenza sleale (Cass., n. 560 del 13 gennaio 2005; Cass., n , del 9 agosto 2007; Cass., n. 1617, del 14 febbraio 2000) 83 III. Gli atti di concorrenza sleale «atipici». Le ipotesi più frequenti nella prassi giurisprudenziale (Cass., n , del 22 luglio 2004; Cass., n. 1636, del 26 gennaio 2006; Cass. S.U., n. 2018,del 15 marzo 1985; Cass., n , del 2 settembre 2005) La disciplina della concorrenza in funzione di tutela del mercato: la legislazione antimonopolistica Le intese restrittive della concorrenza L abuso di posizione dominante Le concentrazioni La disciplina della concorrenza in funzione di tutela dei consumatori: le pratiche commerciali scorrette QUESTIONARIO CAPITOLO VII FORME DI COOPERAZIONE TRA IMPRENDITORI I consorzi I consorzi con attività interna ed esterna. Disciplina comune I consorzi con attività esterna 94

7 1.3. Le società consortili 95 I. Disciplina applicabile alle società consortili: la disciplina del tipo societario prescelto è condizionata dalla causa consortile (Cass., n. 5787, del 4 novembre 1982; Cass., n , del 27 novembre 2003; Cass., n , del 17 giugno 2011) Il gruppo europeo di interesse economico L associazione temporanea d imprese L associazione in partecipazione 99 II. Associazione in partecipazione. Distinzione rispetto al contratto di lavoro subordinato (Cass., n. 4524, del 24 febbraio 2011; Cass., n , del 20 settembre 2010; Cass., n , del 7 ottobre 2004) Il contratto di rete 100 QUESTIONARIO 101 CAPITOLO VIII LO STATUTO DELLE IMPRESE La valorizzazione delle piccole e medie imprese nel contesto comunitario. Dallo Small Business Act allo Statuto delle Imprese Lo Statuto delle Imprese. Finalità e principi I contenuti dello Statuto. I rapporti tra le imprese e le istituzioni Disposizioni in materia di micro, piccole e medie imprese e di politiche pubbliche La legge annuale per le micro, le piccole e le medie imprese 105 QUESTIONARIO 105 PARTE II LE SOCIETÀ CAPITOLO I LE SOCIETÀ: NOZIONI INTRODUTTIVE Nozione e principio di tipicità Il contratto di società Patrimonio sociale e capitale sociale. Differenze Autonomia patrimoniale e personalità giuridica 113 I. La società di persone quale centro autonomo di imputazione: le Sezioni Unite ne affermano la soggettività giuridica (Cass. S.U., n. 291, del 26 aprile 2000) Società e comunione. Differenze 115 II. Società immobiliari di comodo e simulazione (Cass., n. 8939, del 10 ottobre 1987; Cass., n 3666, del 28 aprile 1997) Classificazione delle società Le società fra professionisti La società fra professionisti nel decreto liberalizzazioni La società di fatto, la società occulta e la società apparente: questioni interpretative La società di fatto La società occulta La società apparente 122 XI

8 XII III. Apparentia iuris e affidamento incolpevole: anche le società apparenti sono soggette al fallimento (Cass., n. 2095, del 14 febbraio 2001) 123 QUESTIONARIO 123 CAPITOLO II LA SOCIETÀ SEMPLICE La costituzione della società 124 I. Nullità della società semplice: la controversa applicabilità dell art c.c. (Cass., n. 565, del 19 gennaio 1995; Cass., n. 7, del 2 gennaio 1995) La disciplina dei conferimenti La partecipazione agli utili e alle perdite L amministrazione 128 II. La responsabilità degli amministratori nei confronti del singolo socio (Cass., n , del 25 luglio 2007) La rappresentanza La responsabilità dei soci per le obbligazioni sociali I creditori particolari dei soci Lo scioglimento della società Il procedimento di liquidazione L estinzione della società Lo scioglimento del rapporto sociale limitatamente ad un socio 135 QUESTIONARIO 138 CAPITOLO III LA SOCIETA IN NOME COLLETTIVO La costituzione della società La società in nome collettivo regolare La disciplina dei conferimenti La partecipazione agli utili e alle perdite L amministrazione e la rappresentanza La responsabilità dei soci per le obbligazioni sociali I creditori particolari dei soci La società in nome collettivo irregolare Il divieto di concorrenza Le norme a tutela del capitale sociale Scioglimento, liquidazione ed estinzione della società 145 I. La società si estingue con la cancellazione dal registro delle imprese (Cass., n , del 15 ottobre 2008; Cass. S.U., n. 4062, del 22 febbraio 2010) Il fallimento della società estinta e dei soci a responsabilità illimitata 147 QUESTIONARIO 148 CAPITOLO IV LA SOCIETA IN ACCOMANDITA SEMPLICE La costituzione della società 149

9 2. I soci accomandatari e l amministrazione delle società 150 I. La revoca giudiziale dell amministratore può essere richiesta anche dal socio accomandante (Cass., n , del 29 novembre 2001) I soci accomandanti e il divieto di immistione Il trasferimento della partecipazione sociale Scioglimento, liquidazione ed estinzione della società La società in accomandita semplice irregolare 154 QUESTIONARIO 155 CAPITOLO V LA SOCIETA PER AZIONI Nozione e caratteristiche principali La costituzione della società La stipulazione dell atto costitutivo L iscrizione dell atto costitutivo nel registro delle imprese La società per azioni uni personale La nullità della società: una nullità dal regime «peculiare» I patti parasociali 163 I. L astratta ammissibilità - ante riforma - dei patti parasociali nella giurisprudenza di legittimità (Cass., n , del 28 aprile 2000) La disciplina dei conferimenti I conferimenti in denaro I conferimenti di beni in natura e di crediti 167 II. Secondo la Suprema Corte le prestazioni accessorie costituiscono adempimento di obbligazioni sociali (Cass., n , del novembre 2000) I patrimoni destinati ad uno specifico affare 170 QUESTIONARIO 172 Capitolo VI LE AZIONI E LE OBBLIGAZIONI Le azioni. Nozione e caratteri Partecipazione sociale e diritti connessi I diritti patrimoniali I diritti amministrativi Le categorie speciali di azioni Gli strumenti partecipativi finanziari La circolazione delle azioni 180 I. Il trasferimento delle azioni è regolato dal principio consensualistico (Cass., n , del 4 giugno 2008) I limiti alla circolazione delle azioni I vincoli sulle azioni: pegno, usufrutto e sequestro Le operazioni della società sulle proprie azioni Le partecipazioni reciproche. I gruppi di società 186 XIII

10 8.1. Società controllate e società collegate. Nozione e disciplina Il fenomeno del gruppo. La holding 188 II. La natura della responsabilità della società capogruppo secondo la giurisprudenza di merito (Trib. Milano, del 7 ottobre 2010; Trib. Milano, del 22 gennaio 2001) Le obbligazioni. Nozione e tipi Il procedimento di emissione: modalità e limiti L organizzazione degli obbligazionisti 193 QUESTIONARIO 194 CAPITOLO VII GLI ORGANI SOCIALI 195 SEZIONE I IL SISTEMA TRADIZIONALE Premessa: le recenti innovazioni legislative L assemblea dei soci. Nozione e competenze Il procedimento assembleare: convocazione, presidenza, verbalizzazione, quorum costitutivi e deliberativi Il diritto di intervento in assemblea e il diritto di voto: la rappresentanza ed il conflitto di interessi 200 I. L abuso del diritto di voto da parte della maggioranza (Cass., n , del 17 luglio 2007) L invalidità delle delibere assembleari 202 II. Invalidità delle delibere assembleari: la violazione di norme imperative tra annullabilità e nullità (Cass., n. 8221, del 2 aprile 2007; Cass., n. 6824, del 22 luglio 1994; Cass., n.14799, del 15 novembre 2000) Gli amministratori Il consiglio di amministrazione e gli amministratori delegati Il conflitto di interessi e la responsabilità degli amministratori 209 III. La responsabilità civile e penale dei c.d. amministratori di fatto (Cass., n. 6719, del 12 marzo 2008; Cass., n , del 6 maggio 2008) Il collegio sindacale Poteri e doveri dei sindaci La responsabilità dei sindaci 215 IV. La responsabilità dei sindaci per i reati commessi dagli amministratori (Cass., n , del 27 luglio 2004) I controlli esterni: la revisione legale dei conti e la denuncia di irregolarità al tribunale 216 SEZIONE II IL SISTEMA DUALISTICO Il consiglio di gestione Il consiglio di sorveglianza 220 XIV

11 SEZIONE III IL SISTEMA MONISTICO Il consiglio di amministrazione 222 QUESTIONARIO 223 CAPITOLO VIII LE SCRITTURE CONTABILI ED IL BILANCIO I libri sociali Il bilancio di esercizio. Nozione e principi fondamentali 225 I. L autonomia del principio di chiarezza e le conseguenze della sua violazione (Cass., n. 8204, del 9 aprile 2004; Cass. S.U., n. 27, del 21 febbraio 2000; Cass., n. 4874, del 7 marzo 2006) La struttura del bilancio Lo stato patrimoniale Il conto economico La nota integrativa Gli allegati al bilancio Il procedimento di formazione ed approvazione del bilancio Le riserve e la distribuzione degli utili Il 2298bilancio in forma abbreviata ed il bilancio consolidato di gruppo 231 QUESTIONARIO 233 CAPITOLO IX LE MODIFICAZIONI DELLO STATUTO Le modificazioni dello statuto: nozione e procedimento La tutela dei soci di minoranza: il diritto di recesso L aumento reale del capitale sociale Il diritto di opzione 238 I. La deliberazione di aumento che non indichi i motivi di esclusione del diritto di opzione è annullabile (Cass., n. 133, del 13 gennaio 1987; Cass., n , del 15 novembre 2000; Cass., n , del 7 novembre 2008) L aumento nominale del capitale sociale La riduzione reale del capitale sociale La riduzione del capitale sociale per perdite 241 II. La disciplina applicabile alla riduzione facoltativa del capitale sociale per perdite (Cass., n. 543, del 13 giugno 2006) 243 QUESTIONARIO 244 CAPITOLO X LA SOCIETÀ IN ACCOMANDITA PER AZIONI Nozione e caratteristiche principali Le diverse categorie di soci. Analogie e differenze dalla società in accomandita semplice La disciplina applicabile: costituzione, conferimenti e azioni Gli organi sociali 247 QUESTIONARIO 249 XV

12 CAPITOLO XI LA SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA Nozione e caratteristiche principali La costituzione della società La stipulazione dell atto costitutivo L iscrizione dell atto costitutivo nel registro delle imprese La società a responsabilità limitata unipersonale La società a responsabilità limitata semplificata La disciplina dei conferimenti I conferimenti in denaro I conferimenti di beni in natura e di crediti I conferimenti d opera o di servizi I finanziamenti dei soci ed i titoli di debito 256 I. Le differenti tipologie di versamenti diversi dai conferimenti nella giurisprudenza di legittimità (Cass., n. 7692, del 31 marzo 2006; Cass., n. 2980, del 30 marzo 2007) Le quote sociali Gli organi sociali: l assemblea dei soci L organo amministrativo Il sindaco ed il revisore legale dei conti Le scritture contabili ed il bilancio Le modifiche dell atto costitutivo Recesso ed esclusione del socio 268 QUESTIONARIO 269 CAPITOLO XII LO SCIOGLIMENTO E LA LIQUIDAZIONE Le cause di scioglimento delle società di capitali Lo stato di liquidazione Il procedimento di liquidazione La revoca dello stato di liquidazione L estinzione della società 276 QUESTIONARIO 276 CAPITOLO XIII LE OPERAZIONI STRAORDINARIE La trasformazione La trasformazione omogenea La trasformazione eterogenea La fusione 280 I. La controversa natura giuridica della fusione (Cass. S.U., n , del 28 dicembre 2007; Cass. S.U., n. 2637, del 8 febbraio 2006) Il progetto di fusione La deliberazione di fusione L atto di fusione Le fusioni semplificate La fusione a seguito di acquisizione con addebitamento La fusione transfrontaliera La scissione 287 XVI

13 QUESTIONARIO 289 CAPITOLO XIV LE SOCIETÀ COOPERATIVE E MUTUALISTICHE Le società cooperative. Nozione e caratteristiche principali Le società cooperative a mutualità prevalente La disciplina applicabile La costituzione della società La stipulazione dell atto costitutivo L iscrizione dell atto costitutivo nel registro delle imprese La disciplina dei conferimenti Il rapporto sociale. Quote e azioni Soci sovventori e soci finanziatori Gli organi sociali: l assemblea L organo amministrativo L organo di controllo I controlli esterni: la vigilanza governativa ed il controllo giudiziale Bilancio, utili e ristorni Lo scioglimento e la liquidazione della società cooperativa Lo scioglimento del singolo rapporto sociale Il gruppo paritetico corporativo Le mutue assicuratrici 304 QUESTIONARIO 305 CAPITOLO XV LE SOCIETÀ EUROPEE 306 SEZIONE I LA SOCIETÀ EUROPEA Costituzione Gli organi sociali: l assemblea dei soci L organo amministrativo e di vigilanza Il coinvolgimento dei lavoratori nella gestione della società 309 SEZIONE II LA SOCIETÀ COOPERATIVA EUROPEA Costituzione Le partecipazioni sociali Gli organi sociali La destinazione degli utili e dei ristorni Il coinvolgimento dei lavoratori nella gestione della società 314 QUESTIONARIO 314 PARTE III I CONTRATTI DELL IMPRENDITORE CAPITOLO I I CONTRATTI FINALIZZATI ALLO SCAMBIO O ALLA DISTRIBUZIONE DEI BENI 317 SEZIONE I LA COMPRAVENDITA La compravendita. Nozione e caratteristiche fondamentali Le obbligazioni derivanti dalla vendita. Gli obblighi del venditore La garanzia per evizione La garanzia per vizi della cosa venduta La garanzia per mancanza delle qualità promesse o delle qualità essenziali 321 XVII

14 3. Gli obblighi del compratore La vendita obbligatoria La vendita di cosa futura La vendita di cosa altrui La vendita con riserva di proprietà La vendita di cose generiche La vendita alternativa La vendita con patto di riscatto Altre peculiari tipologie di vendita Vendita con riserva di gradimento Vendita a prova Vendita su campione Vendita su documenti Vendita di cose mobili Vendita di beni immobili La vendita dei beni di consumo 329 SEZIONE II GLI ALTRI CONTRATTI FINALIZZATI ALLO SCAMBIO O ALLA DISTRIBUZIONE DI BENI La permuta Il contratto estimatorio La somministrazione La concessione in vendita Il franchising 334 QUESTIONARIO 335 CAPITOLO II I CONTRATTI FINALIZZATI ALL ESECUZIONE DI OPERE O DI SERVIZI L appalto. Nozione e caratteristiche. Differenze con figure affini Le obbligazioni delle parti. Le obbligazioni dell appaltatore Le obbligazioni del committente Estinzione dell appalto Il subappalto La subfornitura Il trasporto. Nozione, caratteristiche fondamentali, tipologie e disciplina comune Il trasporto di persone 343 XVIII I. Il trasporto di cortesia o amichevole. Inestensibilità analogica dell art c.c., in considerazione della natura non negoziale del rapporto (Cass., n. 1855, del 20 aprile 1989; Cass., n , del 8 ottobre 2009; Cass., n , del 1 giugno 2006) Il trasporto di cose Il trasporto cumulativo Il deposito. Nozione e caratteristiche fondamentali Il deposito alberghiero Il deposito nei magazzini generali L assicurazione. Nozione, funzione e caratteristiche fondamentali Gli elementi essenziali del contratto: il rischio ed il premio 350 II. La clausola c.d. di regolazione del premio (Cass., S.U., n. 4631, del 28 febbraio 2007) La stipulazione del contratto di assicurazione 352

15 III. L assicurazione stipulata per conto altrui e quella stipulata per conto di chi spetta è riconducibile allo schema del contratto a favore di terzo (Cass., n , del 5 giugno 2007) Le tipologie di assicurazione. L assicurazione contro i danni L assicurazione della responsabilità civile L assicurazione sulla vita La riassicurazione e la retrocessione 356 QUESTIONARIO 357 CAPITOLO III I CONTRATTI FINALIZZATI ALLA PROMOZIONE O ALLA CONCLUSIONE DI AFFARI Il mandato. Nozione, caratteristiche fondamentali e tipologie Il mandato con e senza rappresentanza 359 I. Il rapporto regola-eccezione, di cui all art c.c., in un recente arresto delle Sezioni Unite (Cass., S.U., n , dell 8 ottobre 2008) Le obbligazioni delle parti L estinzione del mandato La commissione La spedizione L agenzia. Nozione e funzione 364 II. Le conseguenze derivanti dalla mancata iscrizione nei ruoli degli agenti, alla luce della normativa comunitaria (Cass., n , del 14 ottobre 2004; Cass., n. 7844, del 19 maggio 2003) La disciplina del contratto. Obblighi delle parti La mediazione. Nozione e funzione 367 III. La presa di posizione della Suprema Corte sulla questione relativa alla natura giuridica della mediazione (Cass., n , del 14 luglio 2009) Diritti ed obblighi del mediatore 369 QUESTIONARIO 370 CAPITOLO IV L INTERMEDIAZIONE FINANZIARIA Il leasing. Premessa Il leasing finanziario 371 I. La risoluzione per inadempimento dell utilizzatore. La distinzione tra leasing tradizionale (o di godimento) e leasing impuro (o traslativo) (Cass., S.U., n. 65, del 7 gennaio 1993; Cass., n. 1748, del 25 gennaio 2011) Il leasing operativo Il leasing di ritorno (o lease back) 373 II. La validità del contratto di leasing di ritorno a fronte del divieto di patto commissorio (Cass., n. 5438, XIX

16 del 14 marzo 2006; Cass., n , del 21 luglio 2004) Il factoring. Premessa La disciplina La cartolarizzazione dei crediti. Premessa La disciplina 375 QUESTIONARIO 376 CAPITOLO V I CONTRATTI BANCARI Impresa ed attività bancaria La disciplina generale dei contratti bancari Le operazioni passive: il deposito bancario Le operazioni attive L apertura di credito bancario L anticipazione bancaria Lo sconto bancario Operazioni in conto corrente e conto corrente bancario Le garanzie bancarie I servizi di custodia Il deposito di titoli in amministrazione Le cassette di sicurezza I servizi di pagamento 386 QUESTIONARIO 386 CAPITOLO VI L INTERMEDIAZIONE MOBILIARE 387 SEZIONE I I SERVIZI DI INVESTIMENTO L oggetto dell intermediazione mobiliare. Nozioni introduttive Le società di intermediazione mobiliare La disciplina generale dei servizi di investimento La gestione di portafogli individuali 390 SEZIONE II GLI ORGANISMI DI INVESTIMENTO COLLETTIVO Organismi di investimento e gestione collettiva del risparmio Le società di gestione e risparmio I fondi comuni di investimento Le società di investimento a capitale variabile 393 SEZIONE III L APPELLO AL PUBBLICO RISPARMIO L appello al pubblico risparmio L offerta al pubblico di prodotti finanziari Le offerte al pubblico di acquisto e di scambio Le offerte pubbliche di acquisto volontarie Le offerte pubbliche di acquisto obbligatorie 399 QUESTIONARIO 402 XX

17 CAPITOLO VII IL MERCATO MOBILIARE ED I CONTRATTI DI BORSA Il mercato mobiliare. Premessa I contratti di borsa. Nozione e disciplina comune Contratti a mercato fermo e contratti a premio. Contratti a contanti e contratti a termine Gli strumenti finanziari derivati Il riporto L insider trading La gestione accentrata di strumenti finanziari 410 QUESTIONARIO 412 PARTE IV I TITOLI DI CREDITO CAPITOLO I I TITOLI DI CREDITO Nozione e funzione dei titoli di credito Le caratteristiche fondamentali dei titoli di credito La creazione del titolo di credito. Il rapporto fondamentale ed il rapporto cartolare Titoli astratti e titoli causali. Titoli rappresentativi di merci e titoli di partecipazione. Titoli individuali e titoli di massa La circolazione dei titoli di credito6. La legge che regola la circolazione dei titoli di credito La legge che regola la circolazione dei titoli di credito I titoli al portatore I titoli all ordine I titoli nominativi Legittimazione all esercizio del diritto cartolare ed il regime delle eccezioni cartolari L ammortamento dei titoli di credito I documenti di legittimazione ed i titoli impropri 426 QUESTIONARIO 427 CAPITOLO II LA CAMBIALE La cambiale. Nozione, funzione, struttura e caratteristiche I. La cambiale di favore (Cass., n , del 24 giugno 2006; Cass., n , del 8 settembre 2004) I requisiti di forma della cambiale La cambiale in bianco La pluralità delle obbligazioni cambiarie obbligazioni cambiarie. Caratteristiche Le singole obbligazioni cambiarie L accettazione della cambiale tratta da parte del trattario La circolazione della cambiale: la girata L avallo Il pagamento della cambiale Il mancato pagamento. L azione di regresso ed il protesto 438 II. L illegittima levata del protesto è suscettibile di risarcimento (Cass., n , del 24 giugno 2006) Il processo cambiario ed il regime delle eccezioni Le azioni extracambiarie 440 XXI

18 XXII 10. Le cambiali finanziarie 441 QUESTIONARIO 442 CAPITOLO III GLI ASSEGNI L assegno bancario. Struttura, disciplina e funzione I requisiti dell assegno 444 I. La postdatazione dell assegno (Cass., n. 2160, del 31 gennaio 2006; Cass., n. 5069, del 3 marzo 2010) 444 II. L assegno in bianco (Trib. Napoli, 4 luglio 2007) La circolazione dell assegno ed eventuali limiti della stessa 446 III. La responsabilità della banca in caso di pagamento di un assegno non trasferibile ad un soggetto diverso da quello legittimato (Cass., n , del 22 ottobre 2010; Cass. S.U., n , del 26 giugno 2007) La posizione della banca trattaria. Il pagamento dell assegno e l azione di regresso per mancato pagamento 448 IV. La banca trattaria non è obbligata né in via cartolare né in via extracartolare nei confronti del portatore dell assegno. Eventuali strumenti a tutela del portatore: il visto ed il c.d. benefondi (Cass., n. 539, del 19 gennaio 2000; Cass., n , del 12 dicembre 2005; Cass., n , del 27 novembre 2003; App. Roma, del 18 aprile 1984) 448 V. L assegno falso o alterato. Profili di responsabilità della banca (Cass., n. 8127, del 2 aprile 2010) L assegno circolare 450 QUESTIONARIO 451 PARTE V LE PROCEDURE CONCORSUALI CAPITOLO I LE PROCEDURE CONCORSUALI. IL FALLIMENTO La crisi dell impresa e le procedure concorsuali Il fallimento: finalità I presupposti indefettibili del fallimento. Il presupposto soggettivo 457 I. L ampliamento della categoria dell impresa agricola ha comportato l ampliamento dei soggetti sottratti al fallimento (Cass., n , del 10 dicembre 2010) 457 II. Quid iuris ove manchi la pubblicità legale?il fallimento delle società irregolari (Cass., n. 6199, del 13 marzo 2009; Cass., n , del 28 agosto 2006; Cass., n , del 13 luglio 2011) 459 III. Possono fallire le associazioni e le fondazioni che svolgono attività d impresa? (Cass., n. 8374, del 29 giugno 2000; Trib. Milano, del 27 ottobre 2011; Trib. Monza, del 11 giugno 2011) Il presupposto oggettivo: lo stato d insolvenza La dichiarazione di fallimento. Aspetti procedurali L iniziativa per la dichiarazione di fallimento L istruttoria prefallimentare I provvedimenti del tribunale Gli organi preposti allo svolgimento della procedura fallimentare Il tribunale fallimentare Il giudice delegato 465

19 4.3. Il curatore fallimentare Il comitato dei creditori Gli effetti del fallimento Gli effetti del fallimento nei confronti del fallito Gli effetti del fallimento nei confronti dei creditori Gli effetti del fallimento sugli atti posti in essere dal fallito in pregiudizio ai creditori 470 IV. Il dibattito sulla natura indennitaria o redistributiva della revocatoria fallimentare. Le implicazioni pratiche della questione e la composizione del contrasto ad opera della Cassazione, a Sezioni Unite (Cass., S.U., n. 7028, del 28 marzo 2006) 472 V. L individuazione degli atti a titolo gratuito, come tali soggetti alla revocatoria di diritto di cui all art. 64 L. Fall., va effettuata con esclusivo riguardo alla causa concreta del negozio (Cass., S.U., n. 6538, del 18 marzo 2010) Gli effetti del fallimento sui contratti in corso nel momento della dichiarazione di fallimento e della cessazione dell attività d impresa. Regole peculiari in caso di esercizio provvisorio dell impresa La procedura fallimentare L apposizione dei sigilli e la presa in consegna dei beni del fallito da parte del curatore L accertamento del passivo 478 VI. Le domande tardive di ammissione al passivo (Cass., n. 5304, del 5 marzo 2009) La liquidazione e la ripartizione dell attivo La chiusura del fallimento. L eventuale riapertura del fallimento L esdebitazione 482 VII. Il presupposto oggettivo dell esdebitazione: il soddisfacimento almeno parziale dei creditori concorrenti, nell interpretazione delle Sezioni Unite (Cass., S.U., n , del 18 novembre 2011) Il concordato fallimentare La proposta di concordato L approvazione del concordato L omologazione del concordato 485 VIII. La natura giuridica del concordato fallimentare ed i poteri di sindacato del tribunale fallimentare in sede di omologazione. L abuso del diritto è un istituto di portata generale (Cass., n , del 29 luglio 2011) Il fallimento delle società 486 IX. La società apparente e la tutela dell affidamento dei terzi, nelle recenti pronunce della giurisprudenza di legittimità (Cass., n. 9250, del 20 aprile 2006; Cass., n. 2095, del 14 febbraio 2001) Il fallimento della società e dei soci. Il coordinamento delle distinte procedure Il fallimento dei patrimoni destinati ad uno specifico affare 489 QUESTIONARIO 491 CAPITOLO II IL CONCORDATO PREVENTIVO Il concordato preventivo. Finalità ed effetti della procedura I presupposti della procedura 493 XXIII

20 3. Il procedimento La proposta di ammissione alla procedura L approvazione dei creditori L omologazione del tribunale Gli accordi di ristrutturazione dei debiti 496 QUESTIONARIO 497 CAPITOLO III LA LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA La liquidazione coatta amministrativa. Presupposti e finalità della procedura Il provvedimento di liquidazione e l eventuale accertamento dello stato di insolvenza. Effetti Il procedimento 499 QUESTIONARIO 500 CAPITOLO IV L AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA DELLE GRANDI IMPRESE IN STATO DI INSOLVENZA L amministrazione straordinaria delle grandi imprese insolventi. Presupposti e finalità della procedura La struttura dell amministrazione straordinaria e le fasi procedurali Il Gruppo insolvente La ristrutturazione industriale delle grandi imprese in crisi 504 QUESTIONARIO 505 CAPITOLO V LE CRISI DA SOVRAINDEBITAMENTO La crisi da sovra indebitamento. Finalità ed ambito di applicazione dell istituto L accordo tra il debitore in stato di sovraindebitamento ed i suoi creditori Gli organismi di composizione della crisi 508 QUESTIONARIO 508 APPENDICE LA REVISIONE DELLA LEGGE FALLIMENTARE NEL DECRETO SVILUPPO 509 INDICE ANALITICO 512 XXIV