LA NUOVA MEDIAZIONE E CONCILIAZIONE

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1 Nicola Soldati LA NUOVA MEDIAZIONE E CONCILIAZIONE Processo civile e penale, società, intermediazione bancaria e finanziaria, lavoro, telecomunicazioni, sport, consumatori, turismo, subfornitura, on line, famiglia, condominio, responsabilità medica

2 La presente edizione è stata chiusa in redazione il 15 aprile 2010 ISBN Il Sole 24 ORE S.p.A. Sede legale e amministrazione: via Monte Rosa 91, Milano Redazione: via G. Patecchio 2, Milano Per informazioni: Servizio Clienti Tel Fax servizioclienti.libri@ilsole24ore.com Seconda edizione: aprile 2010 Fotocomposizione: D. & D. Grafica - via Laghetto, Desio (MB) Stampa: Mediascan S.r.l. - via Mecenate, Milano Tutti i diritti sono riservati. Le fotocopie per uso personale del lettore possono essere effettuate nei limiti del 15% di ciascun volume/fascicolo di periodico dietro pagamento alla SIAE del compenso previsto dall art. 68, commi 4 e 5, della legge 22 aprile 1941 n Le riproduzioni effettuate per finalità di carattere professionale, economico o commerciale o comunque per uso diverso da quello personale possono essere effettuate a seguito di specifica autorizzazione rilasciata da AIDRO, Corso di Porta Romana n. 108, Milano 20122, segreteria@aidro.org e sito web

3 Indice Prefazione pag. Capitolo 1 La conciliazione come strumento di soluzione delle controversie nel processo civile tra presente e futuro » 1 di Domenico Borghesi Capitolo 2 La conciliazione monocratica nelle controversie di lavoro » 11 di Luca Zaccarelli 2.1 La conciliazione in generale » Il tentativo di conciliazione monocratica nella legge di delegazione.....» La conciliazione preventiva e la unilateralità della previsione legislativa.» La conciliazione contestuale » L accordo e la sua efficacia » I riflessi sulla natura delle sanzioni amministrative in materia di lavoro..» I tentativi ministeriali di dare impulso all istituto » 27 Capitolo 3 La conciliazione nel processo penale » 29 di Giulio Garuti 3.1 Premessa » La conciliazione nel processo penale davanti al tribunale » (segue): profili applicativi » La conciliazione nel processo penale davanti al giudice di pace » La conciliazione nel processo penale a carico di imputati minorenni....» 36 Capitolo 4 La mediazione nelle controversie societarie, bancarie e finanziarie » 41 di Nicola Soldati 4.1 Introduzione » L ambito di applicazione della mediazione » La mediazione delle controversie bancarie e finanziarie in ambito comunitario » 49 XI

4 VI La nuova mediazione e conciliazione 4.4 Gli organismi di mediazione riconosciuti dal Ministero della giustizia... pag La Camera di conciliazione e di arbitrato della Consob » La composizione della Camera di conciliazione e di arbitrato » La mediazione nel decreto attuativo della legge sul risparmio e nel regolamento Consob » La risoluzione stragiudiziale delle controversie in materia di operazioni e servizi bancari e finanziari della Banca d Italia (ABF) » I destinatari della disciplina » Il ruolo dell Arbitrato Bancario Finanziario (ABF) » Il procedimento di mediazione degli organismi di mediazione riconosciuti dal Ministero della giustizia » Il verbale di mancata conciliazione » Le dichiarazioni delle parti » Il verbale di accordo » Gli aspetti processuali » La tassazione della procedura di conciliazione » 80 Capitolo 5 La conciliazione nel settore telecomunicazioni » 85 di Maurizio Di Rocco 5.1 Cenni generali » La conciliazione Telecom » Il modello conciliativo paritetico » La conciliazione dell Autorità per le garanzie nelle comunicazioni......» La nuova Delibera 173/07/CONS » Il nuovo regolamento: la disciplina della fase conciliativa » Il nuovo regolamento: la disciplina della fase decisoria » Le modifiche successive del regolamento » Valore ed efficacia dell obbligatorietà del tentativo di conciliazione.....» Le altre problematiche in tema di conciliazione » Il funzionamento dei Co.Re.Com » 115 Capitolo 6 La conciliazione nel settore sportivo » 119 di Lucio Colantuoni 6.1 Premessa » Gli ordinamenti sportivi e le controversie sportive: generalità » Gli ordinamenti sportivi » (segue) Il CONI in Italia » La recente riforma CONI, il nuovo Statuto 2008 ed i nuovi organi di giustizia sportiva: l Alta Corte di Giustizia Sportiva (ACGS) ed il Tribunale Nazionale di Arbitrato per lo Sport (TNAS) » Le controversie sportive » La giustizia sportiva in Italia » La quadripartizione della giustizia sportiva » Gli organi della giustizia sportiva » Rapporti tra giustizia sportiva e sistema giuridico italiano (cenni)..» I metodi alternativi di risoluzione delle controversie sportive: le varie forme di ADR nello sport » 146

5 Indice VII Il quadro internazionale: il TAS/CAS pag Il TAS/CAS in funzione conciliativa » Disamina comparatistica di alcune esperienze straniere » La conciliazione nello sport in Italia » La conciliazione quale metodo di risoluzione delle controversie sportive » Il regime previgente e la Camera di conciliazione e arbitrato per lo sport presso il CONI (CCAS) in funzione conciliativa » Rassegna di casi della CCAS in sede conciliativa: esito positivo ed esito negativo della Conciliazione » L attuale modello: il TNAS ed il tentativo obbligatorio di conciliazione all interno delle controversie arbitrali » La recente riforma della mediazione finalizzata alla conciliazione e i suoi riflessi in ambito sportivo » Considerazioni conclusive » 180 Capitolo 7 L accesso alla giustizia dei consumatori negli interventi normativi comunitari e nazionali » 183 di Cesare Vaccà 7.1 La conciliazione nell esperienza legislativa italiana » L accesso alla giustizia nelle indicazioni delle Nazioni unite e dell Unione europea » Le linee guida europee per la composizione extragiudiziale delle controversie di consumo » La direttiva n. 2008/52 sulla conciliazione » Le procedure extragiudiziali nei contratti di consumo e di utenza......» Le esperienze di amministrazione delle procedure extragiudiziali......» La conciliazione «paritetica» » Public utilities e composizione extragiudiziale delle liti » Le controversie nel settore delle telecomunicazioni » Le controversie nei mercati dell energia elettrica e del gas » I servizi di conciliazione ed arbitrato amministrati da ENAC » Le controversie inerenti il servizio postale » Le controversie con la società Autostrade » 221 Capitolo 8 La conciliazione nel settore turistico » 223 di Eufemia Ferrara 8.1 Premessa » Lo sviluppo della conciliazione in Italia anche alla luce della legge 18 giugno 2009, n. 69 e D.Lgs. 4 marzo 2010, n » La conciliazione, come metodo di risoluzione nelle controversie appartenenti al settore turistico » Tempi e durata » La conciliazione amministrata » Le clausole di conciliazione » La nomina dei conciliatori » La procedura di conciliazione » 235

6 VIII La nuova mediazione e conciliazione 8.9 I costi del servizio di conciliazione pag Alcune esperienze di conciliazione nel settore turistico delle Camere di commercio » 237 Capitolo 9 La conciliazione nella subfornitura industriale » 243 di Federico Ciaccafava 9.1 Premessa » La subfornitura nelle attività produttive » Le controversie in materia di subfornitura: la conciliazione e l arbitrato.» Tentativo obbligatorio di conciliazione: ambito di applicazione dell istituto » Tentativo obbligatorio di conciliazione: la tutela cautelare » Tentativo obbligatorio di conciliazione: la tutela monitoria » Osservazioni conclusive » 255 Capitolo 10 La conciliazione nel mondo virtuale di internet » 257 di Cristiana Marucci 10.1 La Rete delle reti e il processo di interconnessione globale » Gli albori dell Online Dispute Resolution (ODR) nell esperienza d oltreoceano » L ODR nell Unione Europea: la normativa di riferimento » I modelli di ODR » La peer pressure » La negoziazione assistita automatica » La conciliazione online. Le più significative esperienze italiane.» L arbitrato virtuale » 269 Capitolo 11 La mediazione familiare » 271 di Vincenza Bonsignore 11.1 Premessa » La mediazione familiare in Italia » Definizione della mediazione familiare » La mediazione familiare e le fasi del divorzio » Oggetto e tempi della mediazione familiare » Le differenti fasi della mediazione familiare » Come si diventa mediatori familiari » 282 Capitolo 12 La mediazione familiare nelle fonti normative italiane ed europee » 285 di Elisa Guazzesi 12.1 Premessa » La nascita e lo sviluppo della mediazione familiare » L esigenza di una regolamentazione della mediazione familiare » L interesse superiore del minore quale elemento unificante i diversi testi giuridici » 288

7 Indice IX 12.4 La prospettiva «europea» sulla mediazione familiare pag L attività dell Unione Europea: il Regolamento 2201/ » L attività del Consiglio d Europa. In particolare, la Raccomandazione n. R (98)1 sulla mediazione familiare » La giurisprudenza della Corte Europea dei diritti dell uomo...» La formazione del mediatore: il Forum Europeo per la ricerca e la formazione nella mediazione familiare » La mediazione familiare in Italia: i primi riferimenti legislativi » La legge 54/2006: l affidamento condiviso dei figli e la «mediazione» » La «mediazione familiare» nella legge 154/ » Il D.Lgs. n. 28/2010: un occasione perduta? » L orientamento giurisprudenziale di alcuni Tribunali italiani » Uno sguardo comparatistico: la mediazione familiare nel Regno Unito, in Francia e in Spagna » 310 Capitolo 13 Gli strumenti di mediazione in materia sanitaria » 313 di Rocco Favale e Maria Paola Mantovani 13.1 La conciliazione: i principi » Profili normativi della disciplina sulla conciliazione: legge 18 giugno 2009, n. 69 e D.Lgs. 4 marzo 2010, n » Prospettive applicative della conciliazione in ambito sanitario » I rimedi di natura conciliativa nel modello tedesco » L esperienza austriaca » Le procedure conciliative in materia sanitaria nel modello tedesco » La médiation nel modello francese. Il sistema delle Alternative Dispute Resolution nei modelli di common law » Rilievi conclusivi » 336 Capitolo 14 La mediazione nel condominio » 339 di Luigi Salciarini 14.1 La mediazione nel condominio: statistiche sul contenzioso » Il condominio, ambito d elezione della mediazione » La particolare struttura della fattispecie condominiale » Il «sistema» condominio: le regole, tra legge ed interpretazione giurisprudenziale » Costituzione del condominio » Applicabilità delle norme » L oggetto del condominio » L utilizzazione dei beni/impianti comuni » Le modalità di gestione » Le spese di gestione » L individuazione delle quote millesimali: le tabelle » La «legge interna» del condominio: il regolamento » La giurisprudenza sugli strumenti di risoluzione alternativa delle controversie (ADR) nel condominio » 357

8 X La nuova mediazione e conciliazione L amichevole composizione prevista dal regolamento pag L ammissibilità di una clausola compromissoria nel regolamento.» Il tentativo (obbligatorio) di mediazione nel condominio » La decisione (di gestione) a maggioranza e la mediazione » La promozione della mediazione nel condominio: l esperienza delle Camere di commercio » 364 Capitolo 15 Il registro degli organismi di mediazione presso il Ministero della giustizia » 365 di Nicola Soldati 15.1 Il registro ministeriale degli organismi di mediazione » I criteri per liscrizione nel registro » Il procedimento di iscrizione nel registro » La figura del mediatore » I regolamenti degli organismi di mediazione » Le tariffe del servizio di mediazione » Il decreto dirigenziale per la presentazione della domanda di iscrizione degli organismi di mediazione » 378