Aspetti civilistici Fonti normative. Fabrizio Vedana Vice direttore generale di Unione Fiduciaria S.p.A.

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2 Aspetti civilistici Fonti normative Fabrizio Vedana Vice direttore generale di Unione Fiduciaria S.p.A.

3 Aspetti civilistici fonti normative L amministrazione fiduciaria di beni è un attività prevista dal nostro ordinamento con la Legge 1966/39: sono società fiduciarie e di revisione quelle che, comunque denominate, si propongono sotto forma di impresa, di assumere l amministrazione di beni per conto di terzi, l organizzazione e la revisione contabile di aziende e la rappresentanza dei portatori di azioni e di obbligazioni. Si noterà come la sue emanazione segua di poco quella delle leggi razziali del periodo fascista che vietavano alle persone della comunità ebraica di intestarsi beni e licenze Da questa definizione, per quanto riguarda l attività fiduciaria, si evince che: La società fiduciaria svolge l attività di amministrazione di beni; I beni amministrati sono e rimangono di proprietà dei terzi; La società fiduciaria si intesta direttamente i beni e diversamente non potrebbe essere, in quanto la legge dice che, le fiduciarie amministrano beni per conto di terzi e non beni di terzi.

4 Aspetti civilistici fonti normative (2) L attività fiduciaria è un attività riservata la cui autorizzazione è concessa dal Ministero delle Attività Produttive al quale è deputata anche l attività di vigilanza. Alcune società fiduciarie per tipologia (SpA) o per azionariato (banche ) saranno nel corso dell anno vigilate da Banca d Italia per la parte antiriciclaggio e saranno equiparate ad intermediari di primo livello. Nello svolgimento dell attività fiduciaria riservata la società ha Obbligo di tenere separati i beni di pertinenza dei clienti dai propri dandone adeguata evidenza nel proprio bilancio nei conti d ordine. Non vi è quindi confusione tra beni propri della Fiduciaria e beni dei Fiducianti. Il mandato fiduciario non è un contratto tipico e viene ricondotto al mandato senza rappresentanza pur nella consapevolezza che la fiduciaria operi sempre per conto di un soggetto sul quale ricadono direttamente gli oneri civilistici e fiscali derivanti dall esecuzione del mandato.

5 L intestazione fiduciaria Il mandato fiduciario è lo strumento giuridico che consente di: trasferire la proprietà formale e l amministrazione di strumenti finanziari e beni da un soggetto, il Fiduciante, ad una società, la Fiduciaria. E un contratto atipico. L istituto giuridico tipico di riferimento è, come si è detto, quello del mandato senza rappresentanza. Come il mandatario, la società fiduciaria opera in nome proprio ma nell esclusivo interesse del Fiduciante (mandante) in capo al quale permane la proprietà sostanziale, trasferendosi in capo alla società fiduciaria la sola legittimazione. La fiduciaria acquisisce la disponibilità ma non la proprietà del bene.

6 Caratteristiche del rapporto fiduciario Gli elementi che caratterizzano il rapporto fiduciario sono: la separazione di fatto tra effettiva proprietà e legittimazione formale (solo quest ultima viene trasferita alla società fiduciaria, restando la prima di esclusiva pertinenza del fiduciante); l obbligo della Società Fiduciaria di astenersi dall esercitare qualsiasi attività relativa ai beni amministrati se non sulla base di preventive ed esclusive istruzioni scritte del fiduciante; l obbligo della Società Fiduciaria, previsto per legge, di operare sempre su base finanziaria completamente coperta o garantita. Di conseguenza non può in alcun caso contrarre debiti o assumere impegni finanziari per conto dei propri fiducianti, se non previa fornitura dei fondi necessari all esecuzione di qualsiasi attività relativa ai beni amministrati; il diritto del fiduciante alla restituzione, in qualsiasi momento, dei beni affidati alla società fiduciaria ad eccezione dei mandati a favore di terzi.

7 Aspetti fondamentali del mandato fiduciario Persona fisica FIDUCIANTE Persona giuridica SOCIETA FIDUCIARIA OGGETTO DEL MANDATO Azioni, Quote e Contratti Titoli Quotati Polizze assicurative Gestioni patrimoniali

8 Soggetti che possono ricorrere all intestazione fiduciaria IL FIDUCIANTE: Può essere una persona fisica o giuridica (di nazionalità italiana o estera) purché abbia capacità giuridica. Quindi anche fondazioni, società semplici o trust, possono dare mandato alle fiduciarie. I mandati possono essere conferiti da persone di nazionalità estera solo a condizioni di reciprocità, ovvero alle stesse condizioni alle quali può operare il cittadino italiano nel paese di residenza del soggetto estero

9 Obblighi a carico del fiduciante al momento del conferimento del mandato Il fiduciante, all atto della sottoscrizione del mandato fiduciario, dovrà: dichiarare che non è un soggetto fallito; dichiarare che i beni da amministrare sono di sua esclusiva proprietà; dichiarare se sui beni da amministrare egli possieda diritti reali di godimento; dichiarare se i beni da amministrare sono affidati dal fiduciante nella sua qualità di imprenditore o nell esercizio d impresa; pagare il compenso alla società fiduciaria; anticipare alla società fiduciaria i mezzi necessari per lo svolgimento del relativo incarico.(provvista fondi) La provvista può essere antiriciclaggio, mediante: costituita, nel rispetto della normativa assegno circolare; bonifico bancario.

10 Beni oggetto di amministrazione fiduciaria Disponibilità liquide Certificati di deposito Accettazioni bancarie e titoli di debito Contratti in genere Titoli di stato e sovranazionali Quote di fondi comuni di investimento Contratti di gestione patrimoniale Polizze assicurative Azioni ed obbligazioni quotate e non quotate Quote di partecipazione al capitale di società a responsabilità limitata Opere d arte Beni immobili?? NO! Cassette di sicurezza?? NO!

11 Beni oggetto di amministrazione fiduciaria (2) L intestazione fiduciaria può essere attuata sia per beni già in possesso del fiduciante sia per beni acquistati su incarico dello stesso fiduciante, per suo conto ed a sue esclusive spese. Il fiduciante può sostituire a sé altro soggetto trasferendogli a titolo oneroso o a titolo gratuito i beni oggetto del mandato, realizzando in tal modo il trasferimento della proprietà dei beni fiduciati, ferma restando l intestazione degli stessi in capo alla società fiduciaria. In entrambi i casi: il trasferimento della proprietà avviene in modo del tutto riservato.

12 Beni oggetto di amministrazione fiduciaria (3) L apertura di un mandato non richiede particolari requisiti: Non sono presenti limiti dimensionali, né minimi né massimi, ai beni che possono essere intestati alla Società Fiduciaria. Alcuni limiti, invece, possono derivare dall oggetto del mandato

13 Limiti al c.d. segreto fiduciario Intestazione di quote qualificate di società quotate Intestazione quote di soggetti vigilati (Banche, Sgr, Assicurazioni ) Intestazione quote società attive nelle Telecomunicazioni Rapporti con il Fisco Contenziosi penali ed in alcuni procedimenti civili (in particolare separazioni e divorzi)

14 Divieti normativi dell attività fiduciaria e obblighi di comunicazione cui sono sottoposte le società fiduciarie ASSICURAZIONI (Organo di controllo - ISVAP): Obblighi di comunicare i nominativi degli effettivi proprietari, su richiesta, all ISVAP per partecipazioni societarie rilevanti. Obblighi di comunicazione all ISVAP (e autorizzazione) e comunicazione alle imprese o Enti Assicurativi delle partecipazioni detenute in dette Società in misura rilevante del capitale sociale o in misura che, comunque, comporti il controllo dell impresa o dell Ente. BANCHE E SOCIETÀ FINANZIARIE CAPOGRUPPO (Organo di controllo - Banca d Italia): Autorizzazione preventiva dell organo di controllo per l acquisto di partecipazioni superiori al 5% o che comportino il controllo della società. Divieto di acquisire partecipazioni superiori al 15% da parte di soggetti che svolgono in misura rilevante l attività di impresa in settori non bancari né finanziari. Particolare attenzione per la partecipazione al capitale della banche popolari: nessuno può detenere azioni in misura eccedente lo 0,50% del capitale sociale (tale limite vale anche per le società fiduciarie). IMP: la posizione della società partecipata viene considerata in modo unitario anche quando originata da una pluralità di incarichi fiduciari. La fiduciaria potrà esprimere un unico diritto di voto!

15 Divieti normativi dell attività fiduciaria e obblighi di comunicazione cui sono sottoposte le società fiduciarie (2) INTERMEDIARI FINANZIARI (Organo di controllo - Banca d Italia): Obbligo di comunicazione del possesso di partecipazioni rilevanti nonché di variazioni (in aumento o in diminuzione) nella misura del 5% e successivi multipli di 5. OPERATORI DI COMUNICAZIONE (Organo di controllo - Autorità per le Garanzie nelle Comunicazioni): Obbligo di comunicazione all organo di controllo in sede di iscrizione all albo (R.O.C.); Obbligo di comunicazione di ogni trasferimento di proprietà o di sottoscrizioni che siano superiori al 10% (2% se detenute da società quotate in Borsa); Obbligo di comunicare l acquisizione del controllo della società iscritta al R.O.C.; Divieto di intestazione fiduciaria della maggioranza di azioni o quote delle Società editrici di giornali quotidiani o di una partecipazione che, comunque, consenta il controllo all interno del sistema integrato delle comunicazioni;

16 Divieti normativi dell attività fiduciaria e obblighi di comunicazione cui sono sottoposte le società fiduciarie (3) SIM, SGR, SICAV (Organo di controllo Consob, Banca d Italia): Obbligo di comunicazione preventiva di acquisto o di cessione di partecipazioni e strumenti finanziari partecipativi che comportino il superamento della soglia del 5%, 10%, 20%, 33%, 50% o il controllo. Analogo obbligo dopo aver effettuato l operazione di acquisto o cessione. SOCIETÀ PARTECIPANTI AD APPALTI PUBBLICI (Organo di controllo Amministrazioni interessate): Obbligo per le società aggiudicatarie di opere pubbliche (ivi comprese le concessionarie e le subappaltatrici) di comunicare entro 30 gg dalla richiesta di parte dei soggetti aggiudicatari il nominativo dei Fiducianti alle amministrazioni interessate.

17 Titolare effettivo: la situazione normativa attuale Con l introduzione della Terza Direttiva (231/07) le società fiduciarie hanno perso la dignità di intermediari di primo livello e sono state considerate tra i soggetti che non possono ricorrere alla verifica semplificata dell identità del beneficiario economico. Questa condizione ha implicato l obbligo da parte delle fiduciarie di comunicare il nominativo del fiduciante all intermediario di primo livello nella persona del soggetto responsabile del trattamento dei dati NB: tale obbligo deriva da norme di ordine pubblico e non richiede l autorizzazione esplicita del cliente!!

18 la riforma delle fiduciarie Con il Decreto Legislativo 141/2010 è stato modificato l art. 199 del Testo Unico della Finanza introducendo una nuova disciplina per le società fiduciarie. Le fiduciarie saranno iscritte in una sezione separata dell albo tenuto dalla Banca d Italia e sottoposte alla vigilanza della stessa solo se in presenza dei seguenti requisiti: essere controllate da una banca o da un intermediario finanziario; avere adottato la forma di società per azioni con capitale sociale superiore a 240 mila euro Il regime antiriciclaggio previsto per le fiduciarie sottoposte alla vigilanza della Banca d Italia: Obbligo semplificato di adeguata verifica della clientela Nessun cambiamento per le fiduciarie che non rientrano nella tipologia sopra indicata.

19 SITUAZIONE ATTUALE Tutte le fiduciarie sono intermediari di secondo livello. Non possono ricorrere alla verifica semplificata dell identità del beneficiario economico; Sono sottoposte alla vigilanza del Ministero delle Attività Produttive COME SARA Due tipologie di fiduciarie: Fiduciarie intermediari di primo livello se: a) controllate da una banca o da un intermediario finanziario; b) hanno adottato la forma di società per azioni con capitale sociale superiore a 240 mila euro; Verifica semplificata dell identità del beneficiario economico. Sono sottoposte alla vigilanza di Banca d Italia e del Ministero delle Attività Produttive. Fiduciarie intermediari di secondo livello se: Non sono presenti i requisiti sopra elencati; Non possono ricorrere alla verifica semplificata dell identità del beneficiario economico; Sono sottoposte alla vigilanza del Ministero delle Attività Produttive

20 Rapporto fiduciante Fiduciaria - Banca Il rapporto è sempre trilaterale (cliente banca fiduciaria) Società Fiduciaria Cliente UBI Banca

21 Intervento di terzi nel contratto Nomina di PROCURATORI Il fiduciante può attribuire a terzi la facoltà di fornire istruzioni alla fiduciaria e determinarne i poteri e le modalità di firma. Il suddetto incarico può essere irrevocabile, se conferito anche nell interesse del procuratore e in esecuzione di specifica pattuizione scritta tra le parti interessate. Nomina di INTERLOCUTORI AUTORIZZATI Il fiduciante può autorizzare la fiduciaria ad interloquire con soggetti dallo stesso individuati senza alcun vincolo di riservatezza. L interlocutore potrà richiedere o fornire dati, notizie, chiarimenti relativi al rapporto fiduciario e all operatività.

22 Revoca del mandato Il cliente ha la facoltà di revocare in ogni momento l incarico di amministrazione fiduciaria. Ovviamente anche la fiduciaria può rinunciare al mandato salvo fissare contrattualmente un congruo preavviso per la risoluzione.

23 Aspetti fiscali

24 Aspetti fiscali La società fiduciaria come sostituto d imposta La società fiduciaria applica la fiscalità riconducibile alla figura giuridica del proprio fiduciante (principio della trasparenza fiscale). La fiduciaria può intervenire: quale sostituto d imposta quale soggetto che osserva i necessari adempimenti dichiarativi La fiduciaria può chiedere alla Banca depositaria di non applicare la fiscalità almeno per quanto riguarda i redditi diversi. La possibilità di compensazione tra perdite e guadagni sulle compravendite di titoli permette alla fiduciaria di realizzare per il cliente un Consolidato fiscale.

25 ASPETTI FISCALI E utile ricordare che: L intestazione alla fiduciaria degli attivi e la successiva reintestazione degli stessi dalla fiduciaria al cliente NON comportano alcun trasferimento effettivo della proprietà dal fiduciante alla fiduciaria NON generano alcun presupposto impositivo per il pagamento di imposte di trasferimento a titolo oneroso ovvero a titolo gratuito (es. imposta di donazione)

26 Anagrafe tributaria e società fiduciaria La società fiduciaria comunica all Anagrafe l esistenza del mandato fiduciario. La società fiduciaria ha gli stessi obblighi di segnalazione analitica della movimentazione che ha interessato il mandato fiduciario all Anagrafe Tributaria come ogni altro intermediario finanziario. Il cliente potrà avere molteplici rapporti bancari e finanziari tutti intestati alla fiduciaria ma risultare all Anagrafe Tributaria soltanto quale intestatario di rapporto di mandato fiduciario.

27 L anagrafe dei rapporti: i dati da trasmettere Dati anagrafici dei clienti Soggetti persone fisiche e non fisiche Dati anagrafici dei cointestatari/contitolari Soggetti titolari dei rapporti Natura/tipo rapporti Tabella dei rapporti provvedimento del 22/12/2005 Data inizio/fine rapporto Nel caso data di inizio non individuabile: data convenzionale

28 I soggetti abilitati all accesso all Anagrafe dei rapporti Sezione speciale dell Anagrafe tributaria Data base Rapporti Server centrale Agenti della riscossione Magistratura o delegati Ufficio Italiano Cambi Organi di polizia DIA Polizia valutaria Rete intranet o Internet

29 Diverse tipologie di mandato fiduciario

30 Tipologie di mandato A. MANDATO FIDUCIARIO PER GLI INVESTIMENTI IN TITOLI QUOTATI B. MANDATO FIDUCIARIO PER PARTECIPAZIONI SOCIETARIE C. MANDATO FIDUCIARIO COME STRUMENTO ACCESSORIO AGLI ADEMPIMENTI DI OBBLIGAZIONI CONTRATTUALI

31 Quali problemi aiuta a risolvere Articoli di cronaca relativi a evasioni fiscali, truffe, tangenti hanno generato nell immaginario collettivo l idea che il mandato fiduciario sia lo strumento attraverso il quale è possibile pagare meno tasse sicuramente aiuta a compensare i redditi derivanti da operazione finanziarie ma.. può essere utilizzato da chi desidera riservatezza, Dietro all intestazione di un dossier titoli o di una partecipazione societaria possono essere collegati contratti molto complessi e di difficile attuazione da parte di banche o professionisti adatti a soddisfare le più diverse esigenze in ambito finanziario e societario.

32 LE DIVERSE TIPOLOGIE DI MANDATO MANDATO FIDUCIARIO PER GLI INVESTIMENTI IN TITOLI QUOTATI - necessità di un altro intermediario perché la fiduciaria non è una banca - facoltà di scegliere il sostituto di imposta tra la fiduciaria e l intermediario - eseguibile in Italia e all estero MANDATO FIDUCIARIO IN SOCIETA NON QUOTATE - limitato alle società di capitali di diritto italiano - non necessita di altro intermediario MANDATO FIDUCIARIO COME STRUMENTO ACCESSORIO AGLI ADEMPIMENTI DI OBBLIGAZIONI CONTRATTUALI, AI PATTI DI FAMIGLIA (l evoluzione dell operatività fiduciaria) - può comprendere entrambi i precedenti - normalmente necessita di altro intermediario - è un prodotto ad alto contenuto professionale

33 Quando l intestazione fiduciaria può essere utile? Quando il fiduciante vuole o deve costituire vincoli (es. pegno) sui valori mobiliari intestati fiduciariamente a garanzia dei finanziamenti ottenuti o degli impegni assunti in ambito societario. Quando il fiduciante vuole aprire un rapporto presso intermediari esteri e non vuole gestire le incombenze relative alla fiscalità. Quando il fiduciante vuole mantenere una visione unitaria del patrimonio complessivo aggregando, grazie all unicità dell intestatario, i segmenti affidati ai vari intermediari finanziari, italiani e esteri. Consolidato fiscale

34 Un vantaggio in più Banca A Disponibilità liquide Banca B Titoli azionari Banca Estera Altro Altro Intermediario Titoli di debito Azioni non quotate Gestioni opz. Art.6 fiduciarie Titoli esteri O.I.C.R. Credito d imposta Capital gain Credito d imposta Capital gain L intestazione fiduciaria permette la compensazione tra differenti depositari realizzando un CONSOLIDATO FISCALE.

35 Il mandato fiduciario per gli investimenti in titoli quotati INTESTAZIONE FIDUCIARIA DI DOSSIER TITOLI E lo strumento per rendere anonimo nel circuito bancario il possesso di titoli e valori. La fiduciaria riceve mandato avente ad oggetto strumenti finanziari di largo mercato, intervenendo sia nella compravendita dei citati beni, sia nel trasferimento diretto degli stessi. Risultando tali beni sottoposti a dematerializzazione (obbligatoria o volontaria ex d.lgs.213/98), qualsiasi trasferimento degli stessi dovrà avvenire tramite intermediari autorizzati. La fiduciaria, procederà ad aprire - alle condizioni e clausole vigenti presso l intermediario prescelto dal fiduciante-a proprio nome ma per conto dello stesso ed a Sue esclusive spese, un dossier titoli sul quale i beni acquistati o trasferiti verranno depositati. Gli ordini di compravendita o di trasferimento di titoli verranno impartiti all intermediario direttamente dalla fiduciaria dietro conferimento della provvista fondi ed in esecuzione delle istruzioni ricevute dal fiduciante.

36 Il mandato fiduciario per gli investimenti in titoli quotati STIPULAZIONE DI CONTRATTI DI GESTIONE PATRIMONIALE La fiduciaria può ricevere mandato avente ad oggetto la sottoscrizione di un contratto di gestione individuale di portafoglio con il Gestore scelto dal cliente, sempre che questo sia fra quelli che hanno sottoscritto una apposita convenzione integrativa con la fiduciaria. In tal modo il fiduciante ha la possibilità di vedere garantita la massima riservatezza sul proprio portafoglio gestito aggiungendo all ordinario velo costituito dal segreto bancario, quello ulteriore della schermatura fiduciaria, impedendo così a terzi non autorizzati di venire a conoscenza, tramite canali formali od informali, dei propri beni.

37 Il mandato fiduciario per gli investimenti in titoli quotati INTESTAZIONE FIDUCIARIA DI POLIZZE ASSICURATIVE O UNIT LINKED Il fiduciante incarica la fiduciaria di procedere alla sottoscrizione di una polizza vita, in cui la Fiduciaria figura come contraente. Beneficiario può essere indicata la fiduciaria o un soggetto terzo. Assicurato è la persona fisica sulla cui vita è stipulato il contratto. Alla scadenza della polizza (o al verificarsi dell evento assicurato) la Fiduciaria riscuote la somma assicurata e la mette a disposizione della persona preventivamente designata dal Fiduciante quale beneficiario.

38 Tipologie di mandato A. MANDATO FIDUCIARIO PER GLI INVESTIMENTI IN TITOLI QUOTATI B. MANDATO FIDUCIARIO PER PARTECIPAZIONI SOCIETARIE C. MANDATO FIDUCIARIO COME STRUMENTO ACCESSORIO AGLI ADEMPIMENTI DI OBBLIGAZIONI CONTRATTUALI

39 Quando l intestazione fiduciaria può essere utile? Quando il fiduciante vuole la riservatezza nelle iniziative imprenditoriali, evitando tensioni concorrenziali, distorsioni di prezzo. Intestazione diretta di partecipazioni societarie Costituzione di società (anonimato presso il Registro delle Imprese) Sottoscrizione di aumenti di capitale Acquisto di partecipazioni da terzi Quando si deve garantire il trasferimento dei valori mobiliari ed il pagamento del prezzo nell ambito delle compravendite di partecipazioni. Le operazioni devono rispettare limiti di legge e societari, anche con riferimento a prelazioni o patti di sindacato

40 IL MANDATO FIDUCIARIO PER PARTECIPAZIONI SOCIETARIE La partecipazione in società non quotate è l operatività storica delle società fiduciarie e in alcuni casi è stato il veicolo per l apertura presso la Banca proponente di depositi in cui inserire le azioni o le obbligazioni emesse dalle S.p.A. partecipate. Qualora un cliente avesse necessità di intestare fiduciariamente una partecipazione, la prima cosa da chiedergli è relativa al tipo di società cui si riferisce poiché la Fiduciaria non può partecipare in società di persone.

41 IL MANDATO FIDUCIARIO PER PARTECIPAZIONI SOCIETARIE INTESTAZIONE DIRETTA DI PARTECIPAZIONI SOCIETARIE (trasferimento titoli dal fiduciante alla fiduciaria) E l operazione più semplice: il fiduciante trasferisce alla società fiduciaria nei modi consentiti dalla legge le azioni o le quote di s.r.l. intestate al medesimo. A libro soci dell emittente e presso il registro delle imprese non compare più il nome del fiduciante quale socio. Non verificandosi in tal caso alcun trasferimento di proprietà non è dovuta né la tassa sui contratti di borsa né l imposta sostitutiva sul capital gain. Eventuali vincoli reali (es. usufrutto) sulle partecipazioni seguono l intestazione.

42 Il mandato fiduciario per partecipazioni societarie COSTITUZIONE DI SOCIETÀ La fiduciaria può intervenire direttamente alla costituzione di una società di capitale, previo specifico incarico del fiduciante stesso, sottoscrivendo e liberando integralmente la quota di capitale sociale; in tal caso viene garantito sin dall origine l anonimato sulla proprietà. SOTTOSCRIZIONE DI AUMENTI DI CAPITALE L intervento della fiduciaria può realizzarsi anche attraverso la sottoscrizione di aumenti di capitale deliberati nel pieno rispetto del diritto di opzione da parte dei soci. Entrambi le operazioni hanno il requisito di garantire l anonimato sin dall origine con un rapporto esclusivamente tra l emittente e la fiduciaria senza il coinvolgimento di Terzi (come nel caso della compravendita).

43 IL MANDATO FIDUCIARIO PER PARTECIPAZIONI SOCIETARIE ACQUISTO DA TERZI La Fiduciaria può acquistare azioni o quote sostituendosi al Cliente all atto di acquisto stipulando con il venditore il fissato bollato o l atto notarile. La partecipazione acquistata deve essere completamente liberata. I vincoli esistenti, se non decadono per la loro natura, permangono. L esistenza di patti parasociali cui dovesse aderire l acquirente impone che la fiduciaria ne prenda visione prima della formalizzazione dell acquisto per poter valutare l operatività richiesta a seguito dell adesione ai patti.

44 Tipologie di mandato A. MANDATO FIDUCIARIO PER GLI INVESTIMENTI IN TITOLI QUOTATI B. MANDATO FIDUCIARIO PER PARTECIPAZIONI SOCIETARIE C. MANDATO FIDUCIARIO COME STRUMENTO ACCESSORIO AGLI ADEMPIMENTI DI OBBLIGAZIONI CONTRATTUALI

45 MANDATO FIDUCIARIO COME STRUMENTO ACCESSORIO AGLI ADEMPIMENTI DI OBBLIGAZIONI CONTRATTUALI Quando si deve rafforzare gli impegni a compravendere. Quando si deve assumere il ruolo di Escrow Agent in Escrow Agreement (soggetto garante) Quando si devono attuare patti di sindacato azionario e/o parasociali in genere o dare esecuzione a piani di stock-option.

46 Mandato fiduciario come strumento accessorio agli adempimenti di obbligazioni contrattuali Per raggiungere un risultato che faccia collimare interessi anche contrapposti o che contenga gli individualismi a favore di uno scopo comune e superiore alle parti occorre una figura imparziale e confidenziale, che sia indipendente, riservata e sopravviva alla vita dei contraenti. Tra i soggetti che possiedono tali caratteristiche vi sono le Società Fiduciarie Caratterizzano l'attività di una Società Fiduciaria l'indipendenza e la riservatezza.

47 Indipendenza della fiduciaria L'indipendenza della Fiduciaria è garanzia dell'assenza di conflitti di interesse che è strumentale al raggiungimento degli obiettivi del Fiduciante e/o dei Terzi coinvolti nell'esecuzione del mandato. La Fiduciaria rappresenta il soggetto imparziale, per la propria indipendenza, che, ponendosi al di sopra delle parti, permette di amministrare gli aspetti più delicati e in conflitto tra loro contenuti in complesse e riservate pattuizioni. Permette, inoltre, come nei casi di patti parasociali, di riunire più soggetti intorno ad un progetto comune, vincolandoli sino al raggiungimento di un obiettivo condiviso.

48 Riservatezza L'amministrazione fiduciaria di un bene, come si è già visto, mantiene riservata l'effettiva proprietà e consente alla Fiduciaria di porre in essere a nome proprio ma per conto del fiduciante attività in grado di soddisfare le più diverse esigenze sia in ambito finanziario sia in ambito societario anche a supporto di trust e patti di famiglia. Soggetti non legittimati non possono venire a conoscenza dell'identità del Mandante. La riservatezza è anche una caratteristica del modo di condurre la relazione con il proprio Cliente e di porsi nei confronti dei Terzi.

49 COMPLEMENTARIETÀ CON ALTRI STRUMENTI Il mandato fiduciario si presenta complementare rispetto ad altri strumenti giuridici tra i quali: Trust Patto di famiglia Polizza assicurativa Private equity

50 L INTESTAZIONE FIDUCIARIA E IL TRUST La Fiduciaria intestataria delle relazioni con i diversi intermediari può coadiuvare il Trustee nella tenuta della contabilità ai fini del rendiconto ai beneficiari o ai "Protector" aggregando, grazie all'unicità dell'intestatario, le relazioni con i vari intermediari finanziari. La Fiduciaria può contrarre polizze "Unit Linked" con un Trust quale beneficiario. La Fiduciaria può conferire nel Trust le partecipazioni per conto del Settlor e ricevere mandato dal Trust per il mantenimento dell'intestazione della partecipazione; La Fiduciaria in qualità di "protector" può vigilare che gli investimenti del Trustee non depauperino il patrimonio conferito e rispettino la destinazione voluta. Inoltre può indicare al Trustee gli amministratori o i sindaci e monitorare che non vengano compiuti atti di distrazione del patrimonio conferito.

51 L INTESTAZIONE FIDUCIARIA PER I PATTI DI FAMIGLIA Relativamente al ruolo che la società fiduciaria può avere nell ambito di un patto di famiglia è bene ricordare, in primo luogo, che con tale contratto un imprenditore trasferisce l azienda o le proprie quote sociali in tutto o in parte a uno o più discendenti. Al contratto che va formalizzato per atto pubblico devono partecipare tutti coloro che sarebbero legittimari ove in quel momento si aprisse la successione nel patrimonio dell imprenditore. Il discendente a cui vengono assegnate l azienda o le partecipazioni dovrà poi osservare gli obblighi di compensazione degli altri eredi aventi diritto con il pagamento di una somma di denaro o con l attribuzione di altri beni, tenendo conto del valore riconosciuto alle quote di legittima spettanti a ciascuno. A questo scopo, la società fiduciaria può assumere un ruolo di garanzia e di tutela della piena efficacia del patto, ove si consideri la soluzione di tenere affidate fiduciariamente le quote oggetto di trasferimento fino all apertura della successione dell imprenditore. Perciò a quel punto, la fiduciaria provvederà a reintestare al beneficiario e agli altri legittimari quanto oggetto di mandato fiduciario, intervenendo altresì con un ruolo di garanzia per la corretta esecuzione dei meccanismi di compensazione, ivi compresi quelli a favore di altri legittimari eventualmente sopravvenuti..e per altre operazioni straordinarie

52 MANDATO FIDUCIARIO E POLIZZA ASSICURATIVA Con riferimento alla polizza assicurativa, il cliente può conferire alla società fiduciaria incarico di sottoscriverla eventualmente indicando la fiduciaria stessa quale beneficiario della polizza stipulata. Beneficiario può essere indicato un soggetto terzo o la fiduciaria. Assicurato è la persona fisica sulla cui vita è stipulato il contratto. Alla scadenza della polizza (o al verificarsi dell evento morte dell assicurato) la Fiduciaria riscuote (se indicata anche come beneficiaria) la somma assicurata e la mette a disposizione della persona preventivamente designata dal Fiduciante quale beneficiario.

53 MANDATO FIDUCIARIO E PRIVATE EQUITY Con riferimento ad operazioni che vedono spesso coinvolti fondi di Private Equity interessati ad acquisire quote partecipative, di minoranza o di maggioranza, in una società di capitali nell ambito di un più ampio disegno di riorganizzazione aziendale in ottica successoria, la società fiduciaria rappresenta lo strumento attraverso il quale è possibile stabilizzare e rendere efficaci gli impegnicheilfondodiprivateequityeglialtrisocisisonoassunti nell ambito del contratto di compravendita.

54 Grazie per la Vostra attenzione!