Storia del diri+o processuale

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1 Storia del diri+o processuale 2

2 Francia: Curia Regis Dalla Curia regis, (che aveva competenze vaste e indis8nte, 8piche della iurisdic3o) si separarono nel XIII sec. ü la Curia in parlamento (competenze giurisdizionali da cui ha origine il Parlement) ü la Curia in Consilio (da cui ha origine il Conseil du Roi)

3 I parlamen8 di Francia

4 Parlamen8 di Francia Parlamento di Parigi, tribunale supremo in materia civile e penale Funzioni giudiziarie Funzioni extra- giudiziarie Registrazione degli ad regi DiriEo di rimostranza (remontrances) Lit de jus3ce soluzione della contrapposizione tra il Re e il Parlamento Creazione dei 13 Parlamen3 provinciali

5 Parlamento di Parigi epoca di Carlo VII

6 Lit de jus8ce 1715

7 Parlamento di Parigi XV sec.

8 Parlamento di Parigi 1715

9 Lit de jus8ce 1723

10 Conseil du Roi Il Grand Conseil sorge con la specializzazione, e trasformazione in organo permanente, del Conseil nelle ques8oni giurisdizionali che non erano di competenza della jus3ce déléguée Presso il Re rimane il Conseil d Etat (o Conseil privé) composta da personalità di fiducia del Re (competenze amministra8ve in senso streeo) Il Conseil rimane per tuea l età moderna organo di governo del Re, contrapposto Al Parlement espressione della jus3ce déléguée

11 Fon8 1) leggi fondamentali: norme di caraeere consuetudinario che cos8tuivano la c.d. cos8tuzione del Regno. Esse disciplinavano la successione al trono, l indisponibilità del demanio regio ecc. 2) leggi regie (denominate Ordinanze, EdiD, LeEere paten8) 3) giurisprudenza delle Cor3 sovrane ( Arrets de règlement ) 4) consuetudini locali (Ordinanza di Mon3ls- lès- Tours di Carlo VII sulla redazione delle consuetudini 1454)

12 Pays de droit écrit - Pays de droit coutumier 1) le regioni meridionali (paesi di diri+o scri+o) nei quali il dirieo romano esercitava un importante ruolo in quanto considerato consuetudine fondamentale 2) le regioni seeentrionali (paesi di diri+o consuetudinario) dove l influenza del dirieo consuetudinario germanico era preponderante e il dirieo romano era solo considerato ra3o scripta, ossia un insieme di principi coeren8 ma non vigente. Il quadro generale evidenzia la frammentazione ed eterogeneità delle fon8. La situazione non fu modificata fino alla Rivoluzione francese e alla promulgazione dei codici napoleonici.

13 Le coutumes

14 Gius8zia in Francia Tre forme di gius8zia: 1) Jus3ce concédée (gius8zia concessa) giust. signori feudali 2) Jus3ce déléguée (gius8zia delegata ) amministrata da magistra8 regi inamovibili 3) Jus3ce retenue (gius8zia ritenuta) amministrata dal Re o da magistra8 scel8 dal Re

15 Limitazione della gius8zia signorile (XVI- XVII sec.) Limitazione in favore dei giudici regi, antagonismo tra le due giurisdizioni. Elemento poli8co di tale progressiva limitazione Elaborazione del principio dei cas royaux ossia rea8 di competenza esclusiva dei giudici regi (lesa maestà, falsificazione, omicidio sulle strade, contrabbando ecc.) Incremento del numero dei Cas royaux Principio della Bourgeoisie royale gli abitan8 delle cieà erano soerad alla giurisdizione signorile Is8tuto della Préven3on (in la8no Praeven3o). Il giudice regio an8cipa quello signorile considerandolo negligente

16 Re- giudice e jus3ce retenue Il Re manteneva il caraeere di giudice e di fonte di ogni gius8zia. Quindi poteva amministrare la gius8zia personalmente, anche senza l'ausilio dei giudici. Poteva intervenire in ogni fase di qualunque processo (civile, penale o amministra8vo). Is8tu8 della jus3ce retenue: Le+res de cachet ordini perentori di caraeere giurisdizionale privi di procedura o alcun 8po di mo8vaz. évoca3on (avocazione) soeraeva una causa a un giudice competente per affidarla a un altro (che non ne aveva competenza) Commission (commissione) ossia is8tuzione di una giurisdizione ad hoc successiva alla commissione del faeo

17 Ordonnances di Luigi XIV Ordonnance civile 1667 Ordonnance criminelle 1670

18 Diritto giurisprudenziale Diritto giurisprudenziale, diritto creato dal giudice (Jugde-made law) Problema degli effetti erga omnes delle sentenze oppure limitati inter partes Costituisce un diritto concorrente alla legislazione. Un diritto che si può opporre alla legislazione Giudici contro legislatore?

19 Come produce diritto la giurisprudenza? effetti solo informali, formalmente essa non produce diritto (nei sistemi di civil law solo il legislatore può creare diritto) effetti indiretti in quanto essa agisce sulla interpretazione della legge

20 Funzione nomofilattica il compito di garantire l esatta osservanza e l uniforme interpretazione della legge, l unità del diritto oggettivo nazionale art. 65 della legge sull ordinamento giudiziario (R.D. 30 gennaio 1941 n.12) affidato alla Corte di Cassazione (c.d. nomofilachia) Importanza delle sentenze S.U. la giurisprudenza (soprattutto della Corte di cassazione, Consiglio di Stato, Corte dei conti) condiziona e uniforma il modo nel quale i giudici interpretano le leggi giudici, avvocati e in generale l opinione pubblica tenderanno ad adeguarsi all orientamento della giurisprudenza

21 Si può negare alla giurisprudenza il ruolo di fonte norma8va? il diritto vive nella giurisprudenza non si può impedire alla giurisprudenza di interpretare il diritto nella storia si è spesso verificato il tentativo di negare alla giurisprudenza funzione interpretative e creative

22 Affermazione del primato della legge nell età moderna affermazione progressiva del primato delle fonti legislative contro: Ø la consuetudine Ø la dottrina Ø la giurisprudenza La legge come affermazione di un diritto razionale contro la tradizione

23 Interpretatio e interpretazione Nel diritto comune (sec. XII-XVIII) il giudice disponeva di un ampia facoltà di interpretazione. Essa aveva un carattere creativo Per interpretatio si intendeva una attività manipolativa e creativa delle norme L interpretazione nel diritto odierno è puramente l attribuzione di un significato a un enunciato normativo

24 Interpretatio non è sinonimo di interpretazione Interpretatio nell ordinamento di diritto comune era attività anche creativa della norma Interpretazione nell ordinamento contemporaneo è attribuzione di un significato a un enunciato normativo

25 Illuminismo e interpretazione Primato della legge (chiara e razionale) Polemica anti-giurisprudenziale Concezione meccanica della giurisdizione Condanna dell interpretazione (intesa come interpretatio) Applicazione senza interpretazione Applicazione sillogistica della legge alla fattispecie concreta Interpretazione autentica unica ammessa perché effettuata dal legislatore Riferimento al legislatore in caso di dubbio o lacuna

26 Montesquieu, De l esprit des lois (1748) i giudici della nazione non sono che la bocca che pronuncia le parole della legge degli esseri inanimati che non ne possono moderare la forza né il rigore. Dei tre poteri dei quali abbiamo parlato, quello di giudicare è in qualche modo nullo [ ] in generale il potere di giudicare non deve essere unito in alcun modo a quello legislativo

27 5. C. Beccaria, De delitti e delle pene (1764): In ogni delitto si deve fare dal giudice un sillogismo perfetto: la maggiore dev essere la legge generale, la minore l azione conforme o no alla legge, la conseguenza la libertà o la pena. Quando il giudice sia costretto, o voglia fare anche soli due sillogismi, si apre la porta all incertezza. Non v è cosa più pericolosa di quell assioma comune che bisogna consultare lo spirito della legge. Questo è un argine rotto al torrente delle opinioni.

28 Illuminismo e codificazione Certezza del dirieo Uniformità An8romanesimo Convivenza giusnaturalismo / posi8vismo

29 Provvedimen8 di riforma Ordonnance civile 1667 Leggi e cos8tuzione del Regno di Sardegna 1723 ProgeEo 1748 codice civile Federico II Prussia Dispacci 1774 Ferdinando IV Re di Napoli Référé législa8f 1790

30 P. Verri, Sulla interpretazione delle leggi (1766) [la] libertà poli8ca sarebbe annientata in una nazione in cui il giudice fosse legislatore [...] se il giudice diventa legislatore, la libertà poli8ca è annichilita; il giudice diventa legislatore sì tosto che è lecito interpretar la legge [...] dunque si riduca [il giudice] ad esser mero esecutore della legge; dunque eseguisca la legge nel puro e streeo significato delle parole, e nella materiale disposizione della leeera.

31 Gaetano Filangieri Riflessioni (1774) Datemi dunque un Governo, nel quale i Magistra8 possono arbitrare, e voi mi darete nel tempo istesso un corpo di despo8, il quale renderà il governo altreeanto peggiore del dispo8smo assoluto, quanto il numero de Magistra8 supera quello dell unità quale sarà... il ministero de Magistra8? Quello che il Nostro Sovrano ha con tanta chiarezza determinato nella legge... Cognizione del FaEo, applicazione lieerale della legge: ecco a che si riducono tud i doveri d un Giudice

32 Conclusioni La Rivoluzione francese accoglierà questa impostazione con il référé législa8f (1790) Separazione dei poteri come modello del cos8tuzionalismo liberale dell 800 DoErina del giudice mero applicatore della legge si afferma ovunque in Europa con8nentale AEenuazione grazie al ruolo della Cassazione

33 Il sistema funziona? Dipende dalla capacità di collaborazione tra i poteri La legge ha la necessità di una con8nua reinterpretazione da parte della giurisprudenza, nel senso di un adaeamento alla trasformazione della società La giurisdizione ha bisogno di tes8 legisla8vi il più possibili chiari ed efficaci (e sufficientemente generici) per non dar luogo a giudizi imprevedibili Il conflieo tra i poteri non conduce alla incertezza del dirieo e alla negazione della gius8zia stessa.

34 Schema di applicazione giudiziale enunciato normativo interpretazione (giudiziale) norma applicazione (al caso concreto)