LE CAUSE DI GIUSTIFICAZIONE

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1 RICCARDO MAZZON LE CAUSE DI GIUSTIFICAZIONE CEDAM CASA EDITRICE DOTT. ANTONIO MILANI 2006

2 INDICE - SOMMARIO Prefazione Elenco delle principali abbreviazioni Pag. VII» XIX Capitolo Primo LE CAUSE DI GIUSTIFICAZIONE IN GENERALE 1. Definizione Pag La teoria tripartita e la teoria bipartita» La teoria tripartita» La teoria bipartita» 3 3. Confronto con categorie affini» Cause di giustificazione (esimenti/scriminanti)» Cause di esclusione della colpevolezza» Cause di esenzione da pena» La reazione ad atti arbitrari di Pubblico Ufficiale ex art. 4, cu.lt. Hsettembre 1944, n. 288» La ritrattazione ex art. 376 c.p» 9 4. Ratio sottesa alle cause di giustificazione» Modello monistico» Modello pluralistico» Disciplina» Rilevanza oggettiva delle scnminanti csistenti» Rilevanza putativa delle scriminanti inesistenti» Putativitä: le diverse tipologie dell'errore» Putativitä: la prova» Putativitä e diritto di cronaca» Putativitä: casistica» Errore colposo» Le cause di giustificazione nel concorso di persone» Dolo e cause di giustificazione» 38

3 X INDICE - SOMMARIO 8. La prova delle cause di giustificazione Pag L'onere della prova» II dubbio sull'esistenza delle scriminanti - effetti processuali. L'art. 530, 3 comma, c.p.p» Uiter logico nella valutazione processuale delle prove» Cause di giustificazione e violazioni amministrative» 44 Capitolo Secondo UECCESSO COLPOSO 1. Eccesso colposo Pag Le condizioni dell'eccesso colposo» Momento oggettivo: l'attivitä deve essere iniziata in presenza di una causa di giustificazione (travalicamento dei limiti)» Momento soggettivo: i limiti dell'agire consentito dalla scriminante sono stati superati per colpa» Le forme dell'eccesso colposo» Eccesso colposo come errore-motivo» Eccesso colposo come errore-inabilitä» Differenze tra eccesso colposo e art. 59, 4 comma, c.p. (putativitä)» Eccesso colposo e eccesso doloso» Eccesso colposo e eccesso incolpevole» Coesistenza tra art. 55 c.p. (eccesso colposo) e art. 59, 4 comma, c.p. (circostanze non conosciute o erroneamente supposte)» Natura del reato commesso per eccesso colposo» II danno cagionato in occasione dell'eccesso colposo...» Casistica» 66 Capitolo Terzo LO STATO DI NECESSITÄ E IL SOCCORSO DI NECESSITÄ 1. Nozione e fönte dello stato di necessitä e del cd. soccorso di necessitä ;. Pag II cd. soccorso di necessitä in particolare» II particolare dovere giuridico di esporsi al pericolo.» L'altrui minaccia configurante stato di necessitä (cd. coazione morale)» II fondamento dogmatico dell'art. 54 c.p» La prospettiva soggettivistica basata sull'inesigibilitä» 76

4 INDICE - SOMMARIO XI 2.2. La prospettiva oggettivistica basata sul bilanciamento degli interessi in conflitto Pag La cd. prospettiva mista» Gli elementi costitutivi della scriminante» L'attualitä del pericolo» La non volontaria causazione del pericolo» Non volontaria causazione del pericolo e art. 384 c.p» L'inevitabilitä altrimenti del pericolo» Inevitabilitä del pericolo e materia urbanistica.» Ulteriore casistica» Danno grave alla persona» II danno patrimoniale e il diritto al lavoro...» II cd. diritto di alloggio: pronunce di merito..» II cd. diritto di alloggio: pronunce di legittimitä» Danno grave alla persona e reato di furto» Fatto necessitato» La costrizione» La proporzione tra fatto e pericolo» La putativitä nella scriminante di cui all'art. 54 c.p» Soccorso di necessitä ed obbligo di soccorso» L'omissione di soccorso» L'art. 593 c.p» L'art. 189 del Codice della Strada» La lettura dell'art. 189 del Codice della Strada nella giurisprudenza» Oggetto giuridico» Soggetto attivo» Soggetto passivo» II primo comma dell'art. 593 c.p» II secondo comma dell'art. 593 c.p» Presupposti della condotta» La condotta» II primo comma dell'art. 593 c.p» II secondo comma dell'art. 593 c.p» Elemento soggettivo» Consumazione e tentativo» Circostanze aggravanti» Casistica relativa all'obbligo di soccorso» Rapporto fra soccorso di necessitä ed obbligo di soccorso» Soccorso di necessitä: volontä contraria all'intervento della persona interessata dal soccorso - II caso Muccioli...» Tribunale di Rimini, ,» Corte d'appello di Bologna, : ruolo del consenso dell'avente diritto» 135

5 XII INDICE - SOMMARIO 7.3. Corte d'appello di Bologna, : il ruolo attribuito allo stato di necessitä Pag Stato di necessitä e illeciti amministrativi» L'art. 80, comma 1 e 2, leggen. 685/1975, oggi abrogato...» Casistica: fattispecie scriminate ex art. 54 c.p» Casistica: fattispecie non scriminate «c art. 54 c.p..» 149 Capitolo Quarto LA LEGITTIMA DIFESA 1. La legittima difesa (art. 52 c.p.) Pag Ratio» Struttura deh'esimente» Requisiti dell'aggressione (offesa ingiusta ad un diritto proprio o altrui)» Oggetto dell'aggressione» Modalitä di aggressione» Minaccia al diritto (offesa ingiusta)» La non volontaria determinazione della situazione di pericolo quäle presupposto non esplicito per Papplicazione della scriminante "Legittima difesa"» Non volontaria determinazione della situazione di pericolo e offesa ingiusta» Non volontaria determinazione della situazione di pericolo e pericolo attuale di un'offesa ingiusta» Non volontaria determinazione della situazione di pericolo e necessitä di difesa» Casistica in tema di volontaria causazione del pericolo» L'attualitä del pericolo» II pericolo futuro e il pericolo passato» Requisiti della reazione» Necessitä della reazione» II cd. "commodus discessus"» La cd. costrizione» La costrizione nella sfida e nel duello» Rissa e legittima difesa» Rissa e legittima difesa: casi particolari» La proporzione tra offesa e difesa» La proporzionalitä nella casistica» Legittima difesa putativa» L'eccesso colposo in legittima difesa» 193

6 INDICE - SOMMARIO XIII 8. L'accertamento processuale Pag Casistica» Cassazione Penale n » II caso concreto sotteso alla decisione» La decisionedi 1 grado» La decisione della Suprema Corte» Cassazione Penale, 12 maggio 2003 n » II caso concreto sotteso alla decisione» La decisione di 1 grado» La decisionedi 2 grado» La decisione della Suprema Corte» 209 Capitolo Quinto IL CONSENSO DELL'AVENTE DIRITTO 1. Ratio Pag II dissenso quäle elemento costitutivo del reato» Struttura dell'esimente» L'ambito di operativitä» II titolare del diritto» I limiti dell'efficacia del consenso» II cd. diritto disponibile» I diritti indisponibili» I beni facenti capo allo Stato» I beni facenti capo alla collettivitä non personificata» II bene della fede pubblica» I beni facenti capo alla famiglia» Maltrattamenti in famiglia» II bene vita» I diritti dispombili» I diritti patrimoniali» Domicilio e segreti privati» I diritti parzialmente dispombili» L'integritä fisica» L'onore, l'identitä personale e la dignitä» La libertä personale» La libertä sessuale» II consenso: natura» II consenso: validitä» Volontä e manifestazione del consenso» Consenso e trattamento medico-chirurgico» La teoria del consenso» La teoria dell'esercizio del diritto» 240

7 XIV INDICE - SOMMARIO La teoria del fatto penalmente irrilevante Pag La cd. sterilizzazione edonistica» L'intervento della Suprema Corte in ambito di cd. sterilizzazione edonistica» Consenso e attivitä sportiva» Consenso presunto» Consenso putativo» 255 Capitolo Sesto L'ESERCIZIO DEL DIRITTO 1. L'esercizio del diritto Pag II concetto di diritto» Le fonti del diritto» Fonti costituzionali» Fonti ordinarie» Fonti comunitarie» Fonti regionali» Fonti ulteriori» I limiti del diritto scriminante» Limiti interni (o intrinseci)» Limiti esterni (o estrinseci)» In particolare i limiti interni ed esterni del diritto di sciopero» L'abuso del diritto» L'attivitä medico-chirurgica e l'attivitä sportiva» Attivitä medico-chirurgica» La tesi della cd. scriminante non codificata: la critica di Padovani» Trattamento medico-chirurgico e lesioni personali» L'impossibilitä di prestare il consenso e consenso presunto» II rifiuto espresso del consenso» Attivitä sportiva» Attivitä sportiva e consenso dell'avente diritto» La tesi della cd. scriminante non codificata...» Attivitä sportiva come esercizio del diritto...» II rispetto delle regole del gioco» Eccesso colposo nell'esercizio del diritto» Putativitä nell'esercizio del diritto» Principali ipotesi di diritti scriminanti - casistica -» Ancora sul diritto di sciopero in particolare» 305

8 INDICE - SOMMARIO XV 9.2. II diritto di manifestare liberamente il proprio pensiero (art. 21 Cost.) Pag I delitti compromessi dall'applicazione dell'art. 51 c.p.: in particolare i delitti contro l'onore» Definizione» Ratio» II delitto di ingiuria» Offesa all'onore o al decoro di una persona» Presenza della persona offesa» Elemento soggettivo» La consumazione» II tentativo» Circostanze aggravanti» II delitto di diffamazione» Elemento oggettivo» Elemento soggettivo» La consumazione» II tentativo» II caso particolare della diffamazione a mezzo stampa...» Diritto di cronaca» II cosiddetto limite della veritä» II pubblico interesse della notizia» II cosiddetto limite della continenza» La cronaca giudiziaria» Diritto di critica» La satira» II diritto di critica dell'attivitä politica» Casistica relativa al diritto di critica» Corte di Cassazione - Sezione V penale - Sentenza n » II caso concreto sotteso alla decisione» La decisione della Suprema Corte» Corte di Cassazione - Sezione Prima Penale - Sentenza n » II caso concreto sotteso alla decisione» La sentenza n /2001 della Corte di Cassazione penale a Sezioni Unite» La decisione della Suprema Corte» 354 Capitolo Settimo L'ADEMPIMENTO DEL DOVERE 1. Ratio Pag Fonti del dovere» 356

9 XVI INDICE - SOMMARIO 2.1. Dovere derivante da norme giuridiche Pag Dovere derivante da norma straniera» Dovere derivante da un ordine dell'autoritä» Ordini conseguenti a rapporti di diritto privato: casistica» Tipologie di ordine promanante dall'autontä..» La legalitä dell'ordine: legalitä formale e legalitä sostanziale» Responsabilitä per l'ordine illegittimo» Non punibilitä a seguito di errore sul fatto» Non punibilitä per insindacabilitä sulla legittimitä dell'ordine» La sindacabilitä relativa alle formalitä dell'atto» L'art. 4, comma 5, L. 11 luglio 1978 n. 382» Ipotesi tipiche di adempimento del dovere: la scriminazione dei delitti contro l'onore» Ipotesi tipiche di adempimento del dovere: in particolare il problema dell'agente provocatore» Lc funzioni e le finalitä della figura dell'agente provocatore» Casi particolari di agente provocatore» Problemi di legittimitä costituzionale» Casistica: condotte non scriminate» Casistica: condotte scriminate» 378 Capitolo Ottavo L'USO LEGITTIMO DELLE ARMI 1. L'uso legittimo delle armi (art. 53 c.p.) Pag Caratteristiche della scriminante» Scriminante autonoma e sussidiaria (cd. clausola di riserva)» Scriminante propria» Ratio» Struttura delpesimente» Situazione necessitante» Uso delle armi contro persona in fuga: orientamento piü risalente» Uso delle armi contro persona in fuga: recente orientamento» L'art. 14 della leggen. 152/1975» Situazione necessitata» Necessitä di far uso delle armi o degli altri mez-

10 INDICE - SOMMARIO XVII zi coercitivi al fine di eliminare la violenza o la resistenza impedienti l'adempimento del dovere Pag Proporzione tra il bene leso e quello ehe l'adempimento del dovere di ufficio tende a soddisfare» Rilevanza della motivazione» Uso legittimo delle armi putativo» Eccesso colposo nelpuso legittimo delle armi» Casi particolari previsti dall'ultimo comma dell'art. 53 c.p.» Uso legittimo delle armi nel diritto penale militare» Applicazione dell'art. 2, comma 2, C.e.d.u.: Cassazione penale » II caso concreto sotteso alla decisione» La decisione di 1 grado» La decisione di 2 grado» L'art. 2, comma 2, C.e.d.u» Interazione tra art. 2, comma 2, C.e.d.u. e art. 53 c.p.» Rapporto tra uso legittimo delle armi e fuga» Sentenza Cassazione civile, sez. III, n » II caso concreto sotteso alla decisione» La decisione di 1 grado» La decisione di 2 grado» La decisione della Suprema Corte» 405 Indice delle fonti normative Pag. 409 Indice della giurisprudenza» 417 Indice bibliografico» 433 Indice änalitico» 437 Aggiomamento LA LEGITTIMA DIFESA POSTA IN ESSERE IN AMBITO DI VIOLATO DOMICILIO 1. La modifica normativa: il nuovo art. 52 c.p» Ambito di applicazione del 2 e del 3 comma dell'art. 52 c.p II richiamo all'art. 614, comma 1 e 2, c.p» Le problematiche connesse all'interpretazione dell'art. 614 c.p» II terzo comma del nuovo art. 52 c.p» II problema delle cd. appartenenze» 447

11 XVIII INDICE - SOMMARIO 7. La proporzionalitä quäle elemento necessario ma non sufficiente alla configurazione della causa di giustificazione della legittima difesa» La proporzionalitä quäle requisito presunto iuris et de iure nella legittima difesa posta in essere in ambito di violato domicilio: requisiti» I singoli requisiti della proporzionalitä: violazione dell'art. 614 c.p» I singoli requisiti della proporzionalitä: la legittima presenza» I singoli requisiti della proporzionalitä: l'arma legittimamente detenuta o l'altro mezzo idoneo» I singoli requisiti della proporzionalitä: la finalitä di difesa» I singoli requisiti della proporzionalitä: mancata desistenza e pericolo d'aggressione» La costituzionalitä ovvero l'incostituzionalitä del II comma dell'art. 52 c.p» 455