profili tipologici prerogative misura della partecipazione determinazione del valore

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1 P A R T E C I P A Z I O N I A Z I O N A R I E profili tipologici partecipazione sociale che l azione rappresenta titolo rappresentativo della partecipazione hanno uguale valore prerogative parità formale di diritti conferiscono uguali diritti nella SPA somma delle azioni in possesso dell azionista, in rapporto al totale misura della partecipazione riferita alla persona dei soci e rapportata alla quota di capitale nella SRL determinazione del valore corrispondenza tra il valore riferito alla totalità delle azioni e l ammontare del capitale sociale a ciascuna azione si attribuisce una frazione di quel valore per il numero delle azioni 1

2 C A T E G O R I E S P E C I A L I D I A Z I O N I D I R I T T I A M M I N I S T R A T I V I azioni PRIVE del diritto di voto azioni con voto LIMITATO a particolari argomenti azioni con voto SUBORDINATO a particolari condizioni il valore di tali azioni non può complessivamente superare la metà del capitale sociale non possono emettersi azioni a voto plurimo art. 2351, comma 2, codice civile art. 2351, comma 4, codice civile 2

3 Associazione Disiano Preite, Il diritto delle società Parte II La s.p.a. A Z I O N I, O B B L I G A Z I O N I E S T R U M E N T I F I N A N Z I A R I C A T E G O R I E S P E C I A L I D I R I T T I P A T R I M O N I A L I remunerazione: a) in base a una quota fissa di utili AUTONOMIA PATRIMONIALE + DIVIETO DI PATTO LEONINO b) in base a percentuale commisurata al valore nominale del titolo o ad altro indice di riferimento c) in base ai risultati conseguiti dalla società in un determinato settore di attività d) con preferenza rispetto alle azioni ordinarie (pagate prima / remunerate meglio) postergazione rispetto alle perdite subite dalla società diverso trattamento nel rimborso della quota in caso di scioglimento del rapporto sociale (recesso e/o liquidazione) Il Mulino

4 C A T E G O R I E S P E C I A L I D I A Z I O N I E S E M P I azioni correlate azioni di godimento azioni di risparmio art art art. 145 t.u.f. lo statuto stabilisce: a) criteri di imputazione di costi e ricavi del settore b) diritti attribuiti a tali azioni c) eventuali condizioni e modalità di conversione a) attribuite ai soci con azioni rimborsate b) prive del diritto di voto c) diritti patrimoniali subordinati al soddisfacimento dei titolari di azioni non rimborsate lo statuto stabilisce: contenuto e misura dei privilegi di natura patrimoniale azioni a favore dei prestatori di lavoro art lo statuto stabilisce: a) disciplina di forma b) modalità di trasferimento c) diritti spettanti ai titolari 4

5 L E A S S E M B L E E S P E C I A L I finalità rilievo del pregiudizio pregiudizio indiretto rilievo procedi= mentale consentire agli azionisti di ciascuna categoria di autotutelarsi rispetto a scelte pregiudizievoli adottate solo o anche da azionisti di categorie diverse à applicabilità anche ai possessori di strumenti finanziari, per quanto non soci, dato che, in certa misura, essi partecipano all organizzazione sociale pregiudizio diretto ai diritti di una categoria à es., deliberazione che riduca i diritti patrimoniali di una singola categoria non rileva un pregiudizio che colpisca in modo omogeneo e misura paritaria à es., deliberazione che aumenti il capitale escludendo dir. d opzione di tutti irrilevanza di un pregiudizio di mero fatto di una singola categoria di azioni à es., deliberazione che incida negativamente, eludendo le aspettative pregiudizio all interesse al mantenimento della esistente proporzione dei diritti spettanti alle varie categorie di azioni à es., deliberazione che, intensificando i diritti spettanti a una categoria, si risolva in un decremento della partecipazione al risultato sociale spettante ai titolari delle azioni di altre categorie le deliberazioni in oggetto sono modificative dell atto costitutivo esse non producono effetto sino a quando iscritte, e notaio o tribunale non devono farle iscrivere in assenza delle condizioni stabilite dalla legge à no all iscrizione prima di approvazione espressa dell assemblea speciale art

6 C I R C O L A Z I O N E D E L L E A Z I O N I tipo di azione azioni non rappresentate da titoli azioni al portatore azioni nominative azioni dematerializzate iscrizione nel libro dei soci a) richiesta dall interessato b) effettuata senza indugio dalla società consegna del titolo transfert à annotazione / rilascio nuovo titolo girata modalità di trasferimento a) acquisizione di tutti i diritti sociali b) indipendentemente dall iscrizione nel libro dei soci scritturazione sui conti destinati a registrare i movimenti a) alienante impartisce ordine di trasferimento b) depositario effettua giroconto pro acquirente 6

7 A Z I O N I L I M I T I E V I N C O L I limiti alla circolazione introdotti a maggioranza clausole di mero gradimento pegno e usufrutto lo statuto può stabilire a) di condizionare il trasferimento b) di vietarne il trasferimento per massimo 5 anni Ü ogni clausola limitativa della circolazione può essere introdotta a maggioranza approvazione a maggioranza solo se a) obbligo di riacquisto (a carico di società o di terzi) b) diritto di recesso all alienante a) diritto di voto e di opzione spettano al socio b) tutti gli altri diritti amministrativi spettano, disgiuntamente, tanto al socio quanto al creditore sequestro diritto di voto e ogni altro diritto amministrativo al custode 7

8 L E T R E S U B F A T T I S P E C I E D I C O N T R O L L O controllo AZIONARIO (o interno) DI DIRITTO controllo AZIONARIO (o interno) DI FATTO controllo CONTRATTUALE (o esterno) a questo tipo di controllo sono sottoposte le società in cui un altra società dispone della maggioranza dei voti esercitabili nella assemblea ordinaria a questo tipo di controllo sono sottoposte le società in cui un altra società dispone di voti sufficienti per avere un influenza dominante in assemblea ordinaria a questo tipo di controllo sono sottoposte le società che sono sotto influenza dominante di un altra società in virtù di particolari vincoli contrattuali con essa art. 2359, c. 1, n. 1 art. 2359, c. 1, n. 2 art. 2359, c. 1, n. 3 8

9 C O N T R O L L O A Z I O N A R I O ( O I N T E R N O ) modalità di computo dei voti esclusivamente il controllo AZIONARIO, e non anche il controllo CONTRATTUALE, comprende il computo dei voti spettanti alle società controllate, fiduciarie e a persona interposta (cosiddetto controllo INDIRETTO) N.B. controllo INDIRETTO: la propagazione agisce solo in senso verticale NON: proprietà di partecipazioni in misura superiore a una determinata percentuale del capitale sociale, MA: DISPONIBILITÀ di maggioranza, o voti SUFFICIENTI NON si tiene conto dei voti spettanti per conto di terzi; si calcolano solo voti esercitabili in assemblea ordinaria PUÒ derivare anche da condizioni giuridiche diverse (es., usufrutto; pegno), purché stabile influenza e non convenzione contraria circa l esercizio del voto PUÒ derivare da sindacato di voto il controllo DI FATTO, PUÒ derivare da voti inferiori alla maggioranza assoluta (per effetto della cosiddetta polverizzazione del capitale ) 9

10 C O N T R O L L O C O N T R A T T U A L E ( O E S T E R N O ) nozione di controllo contrattuale NOZIONE AMPIA contratti del più vario oggetto e contenuto... PURCHÉ vi sia sottomissione di una società alla INFLUENZA DOMINANTE di un altra società RIENTRANO (ad esempio) a) contratto di affitto d azienda b) contratto di licenza di brevetto o know-how c) contratto di distribuzione in esclusiva SI DISCUTE se rientri nella nozione il contratto di dominazione NON RIENTRANO i contratti parasociali: il controllo esterno ricorre in presenza di particolari vincoli contrattuali tra società controllante e società controllata (e non tra soggetti tutti diversi di quest ultima) 10

11 L E O P E R A Z I O N I S U A Z I O N I P R O P R I E profilo oggettivo a) sottoscrizione b) acquisto c) altre operazioni profilo soggettivo a) acquisizione di azioni proprie in senso stretto b) acquisizione di azioni o quote di società controllante da parte della controllata Û per effetto del D. Lgs. n. 315/1995, la disciplina dell acquisizione di azioni della società controllante, da parte della controllata, è equiparata quasi integralmente alla disciplina dell acquisizione delle azioni proprie 11

12 S O T T O S C R I Z I O N E D I A Z I O N I P R O P R I E prima della riforma societaria DIVIETO ASSOLUTO di: sottoscrizione delle proprie azioni da parte dell emittente sottoscrizione da parte della controllata di azioni della controllante art quater, c. 1 art quinquies, c.1 sia sottoscrizione diretta dopo la riforma societaria AMMISSIBILITÀ CONDIZIONATA: sì al diritto d opzione, a condizione che sussista autorizzazione assembleare vi siano le condizioni per l acquisto di azioni proprie art ter, c. 2, e art quater, c che indiretta sottoscrizione di proprie azioni in fase costitutiva: le sottoscrizione di proprie azioni in fase di aumento del sottoscrizione di azioni di controllante: le azioni si intendono coloro che hanno sottoscritto in nome proprio e per conto della società si azioni si intendono sottoscritte da PROMOTORI e FONDATORI capitale: le azioni si intendono sottoscritte da AMMINISTRATORI sottoscritte dagli AMMINISTRATORI della CONTROLLATA considerano, a tutti gli effetti, sottoscrittori PER CONTO PROPRIO 12

13 C O N D I Z I O N I D I L E G I T T I M I T À D E L L A C Q U I S T O D I A Z I O N I P R O P R I E O D E L L A S O C I E T À C O N T R O L L A N T E impiego esclusivo di somme prelevate da utili distribuibili o da riserve disponibili RATIO si usano risorse non sottoposte a vincoli (capitale) per evitare ogni forma di annacquamento del capitale sociale esclusivamente azioni interamente liberate quale oggetto dell acquisto RATIO si evita il rischio che non vi sia copertura al momento del pagamento dei residui dovuti, o in caso di scioglimento valore nominale delle azioni acquisite non oltre il decimo del capitale RATIO si ritiene conveniente predisporre un livello di guardia, fissato in termini quantitativi assoluti e forfettari art. 2357, comma 1 art. 2357, comma 1 art. 2357, comma 3 13

14 C A S I S P E C I A L I D I A C Q U I S T O D I A Z I O N I P R O P R I E ACQUISTO EFFETTUATO ESEGUENDO DELIBERA DI RIDUZIONE DI CAPITALE MEDIANTE RISCATTO esenzione integrale non necessariamente utili / riserve acquisto anche di azioni non liberate derogabile limite del decimo del capitale non necessaria autorizzaz. assemblea ACQUISTO A TITOLO GRATUITO CON ESENZIONE SOLO PER L AUTORIZZAZIONE DELL ASSEMBLEA esenzione di autorizzazione assembleare non sussiste il rischio di discriminazioni ovvero di altri abusi degli amministratori se è superato decimo di capitale sociale occorre alienare eccedenza entro 3 anni AZIONI PROPRIE ACQUISTATE PER EFFETTO DI SUCCESSIONE UNIVERSALE, FUSIONE/SCISSIONE esenzione integrale non entra in gioco in linea di principio l esigenza d acquisto con utili / riserve se è superato decimo di capitale sociale occorre alienare eccedenza entro 3 anni AZIONI PROPRIE / DI CONTROLLANTE ACQUISITE IN SEDE DI ESECUZIONE FORZATA PER CREDITO esenzione di autorizzazione assembleare comunque possibile individuare a priori un interesse sociale che esclude abusi se è superato decimo di capitale sociale occorre alienare eccedenza entro 3 anni 14

15 A C Q U I S T O D I P A R T E C I P A Z I O N I I N A L T R E I M P R E S E l acquisto è in linea generale liberamente consentito, fatte salve due eccezioni: 1. se misura / oggetto di partecipazione causano MODIFICA dell oggetto sociale art. 2361, c se, da partecipazione, responsabilità ILLIMITATA per obbligazioni partecipate art. 2361, c. 2 RATIO evitare alterazioni nella attività programmata a causa della partecipazione QUESTIONI INTERPRETATIVE: a) misura: dei mezzi impiegati della percentuale di partecipazione b) oggetto: (diversa attività della società partecipata) c) rapporto misura / oggetto: presupposti cumulativi ovvero alternativi? RATIO evitare alterazioni in condizioni di rischio ordinarie e tipiche di società di capitali QUESTIONI INTERPRETATIVE: a) fonte della responsabilità illimitata: (partecipazione in sé considerata, cui sia inerente/connaturata quella responsabilità) b) natura della deliberazione assembleare: (autorizzatoria, con funzione di rimuovere un limite all esercizio di un potere proprio degli amministratori) 15

16 A C Q U I S T O D I P A R T E C I P A Z I O N I I N S O C I E T À Q U O T A T E : S O G L I E R I L E V A N T I PARTECIPAZIONE IN QUOTATA OLTRE IL 2% E I LIMITI CONSOB. PARTECIPAZIONE DI QUOTATA IN NON QUOTATA OLTRE IL 10% PARTECIPAZIONI RECIPROCHE TRA QUOTATE SUPERIORI AL 2%. TRA QUOTATA E NON, OLTRE LE SOGLIE PREVISTE (2% - 10%) PARTECIPAZIONE SUPERIORE AL 30% DI AZIONI ORDINARIE DI UNA SOCIETÀ QUOTATA RATIO tutela informativa della trasparenza degli assetti proprietari, sul presupposto costituito da un preciso interesse a ciò nutrito dal mercato RATIO tutela avverso il pericolo di annacquamento patrimoniale e di inquinamento gestionale che può derivare da un incrocio di partecipazioni RATIO per via dell applicazione della disciplina sull o.p.a., tutela della parità di trattamento a tutti i possessori di azioni ordinarie art. 120 t.u.f. art. 121 t.u.f. art. 105 ss. t.u.f. 16

17 S T R U M E N T I F I N A N Z I A R I P A R T E C I P A T I V I emissione diritti patrimoniali diritti amministrativi circolazione strumenti finanziari per i dipendenti autonomia statutaria regime di default: competenza dell organo amministrativo autonomia statutaria regime di default: diritto al rimborso con partecipatività piena (assoggettamento allo stesso regime delle azioni) autonomia statutaria diritto di voto: escluso nell assemblea generale di azionisti à due interpretazioni possibili: a) voto in sede diversa da assemblea generale b) divieto di voto nella generalità delle assemblee, ma consentito per determinati argomenti autonomia statutaria può optare per una qualsiasi delle leggi di circolazione cartolare (anche al portatore) competenza all assemblea straordinaria possono stabilirsi norme particolari su condizioni di esercizio dei diritti, trasferimento, decadenza, riscatto 17

18 LIMITE ALL EMISSIONE: il capitale versato ed esistente secondo l ultimo bilancio approvato quando l emissione è garantita da ipoteca di primo grado su immobili di proprietà della società, sino a due terzi del valore dei medesimi E M I S S I O N E D I O B B L I G A Z I O N I prima della riforma societaria quando l emissione è destinata alla sottoscrizione da parte di investitori professionali soggetti a vigilanza prudenziale a norma di leggi speciali dopo la riforma societaria LIMITE ALL EMISSIONE: art il doppio del capitale sociale, della riserva legale e art delle riserve disponibili risultanti dall ultimo bilancio approvato, comprese le garanzie prestate dalla società per emissioni di altre società, anche estere ipotesi in cui il limite codicistico può essere superato: quando ricorrono particolari ragioni che interessano l economia nazionale e l autorità governativa autorizza l emissione obbligazionaria quando si applichino leggi speciali che riguardano particolari categorie di società e le riserve di attività art. 2412, c. 3 art. 2412, c. 2 art. 2412, c. 5 art. 2412, c. 6 18

19 R A P P R E S E N T A N Z A D E I P O R T A T O R I D I O B B L I G A Z I O N I assemblea: funzione disciplina rappre= sentante comune singoli obbliga= zionisti A Z I O N I, O B B L I G A Z I O N I E S T R U M E N T I F I N A N Z I A R I garantisce agli obbligazionisti il fare valere i propri interessi verso la società rende più agevole per l emittente la rinegoziazione dei termini del prestito il funzionamento dell assemblea è regolato da norme sull ass. straordinaria le deliberazioni sono impugnabili a norma degli artt e 2379 c.c. à per effetto della riforma, l impugnazione non può più essere proposta da ciascun obbligazionista, ma da tanti obbligazionisti che detengano almeno a) l uno per mille delle obbligazioni emesse e non estinte (se quotate) b) il cinque per cento delle stesse (negli altri casi) competenze in tema di modifica delle condizioni del prestito, su proposta di amministrazione controllata e di concordato, su oggetti di interesse comune degli obbligazionisti, su nomina e revoca di rappresentante comune la norma non vieta le azioni individuali dei singoli obbligazionisti à si ritengono precluse iniziative che portino a esiti contrari alle azioni dell organizzazione comune es., opposizione a fusione ex art bis art art esegue delibere assemblea, tutela interessi comuni, rappresenta nel proc., assiste a sorteggio obbligazioni e all assemblea dei soci, consulta libri sociali art può essere scelto tra non obbligazionisti, non deve trovarsi in condizione di conflitto di interessi con l emittente se non nominato da assemblea, provvede presidente tribunale, su richiesta art

20 O B B L I G A Z I O N I C O N V E R T I B I L I funzione ipotesi particolari rapporto di cambio delega a organo ammini= strativo procedure assicurano il diritto di conversione in azioni della stessa società, realizzando un mutamento della causa del rapporto con l emittente à da capitale di debito a capitale di rischio a) obbligazioni convertibili con procedimento indiretto l obbligazione è convertibile in azione di altra società, magari appartenente a stesso gruppo b) warrants obbligazione assicura al portatore il diritto al pagamento degli interessi e a ottenere il rimborso del capitale, oltre al diritto distinto di far valere il contenuto di warrant od opzione con investimento di altro denaro l assemblea straordinaria delibera l emissione delle obbligazioni e fissa il rapporto di cambio l emissione non può avvenire se il capitale non è stato interamente versato lo statuto può attribuire agli amministratori la facoltà di emettere, in una o più riprese, obbligazioni convertibili a) sino a un limite prefissato b) per un periodo non superiore a 5 anni dall iscrizione nel registro imprese assieme all emissione, aumento di capitale per ammontare corrispondente emissione concreta effettuata dagli amministratori a inizio di ogni semestre fino a scadenza dei termini di conversione non si può ridurre il capitale, né modificare le disposizioni statutarie sulla ripartizione degli utili art bis art ter 20