Sistemi giuridici compara7 (l esperienza giuridica francese - parte I) a.a

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1 Sistemi giuridici compara7 (l esperienza giuridica francese - parte I) a.a

2 L esperienza giuridica francese: Au nom de la loi? Art. 3, sez. 1, cap. III, Cos7tuzione del 3 seiembre 1791 (prima Cost. scriia della Francia): In Francia non esiste autorita superiore alla legge. Il re regna soltanto quale sua emanazione. E soltanto in nome della legge puo reclamare obbedienza à Dall an7co regime all età moderna: principio di legalità, ma anche legicentrismo

3 Alle origini della mentalità posi7vista: legge, diriq, Stato- nazione Dichiarazione dei diriq dell uomo e del ciiadino del 1789 (Preambolo della Cos7tuzione del 1791) Art. 1 Gli uomini nascono e rimangano liberi e uguali nei diri=. Le dis?nzioni sociali non possono essere fondate che sull u?lità comune. Art. 2 Il fine di ogni associazione poli?ca è la conservazione dei diri= naturali ed imprescri=bili dell uomo. Ques? diri= sono la libertà, la proprietà, la sicurezza e la resistenza all oppressione. Art. 3 Il principio di ogni sovranità risiede essenzialmente nella nazione. Nessun corpo, nessun individuo può esercitare un autorità che da essa non emani espressamente. Art. 6 La legge è l espressione della volontà generale. [ ] à la legge, espressione di una Nazione che per la prima volta si immagina razionalmente ristruiurata aiorno ai diriq (contrapposizione illuminis7ca della ragione alla tradizione) e fonte di ogni potere (iden7ficazione Stato- Nazione)

4 Le complesse trame giuridiche e poli2che dell Ancien Régime Pluralismo sociale e poli7co Diffusione su tuio il territorio dei «corpi intermedi» (tra Stato e individuo), struiura7 al loro interno su basi feudali e cetuali à legame «inclusivo» tra soggeio e ordine di appartenenza. Riuni7 nei tre ordini del clero, della nobiltà, e del terzo stato, i corpi intermedi hanno goduto fino al XVII secolo di margini di rappresentanza is7tuzionale nell Assemblea degli Sta7 generali (organo consul7vo del re che diede inizio alla rivoluzione) caraiere struiurale, all interno dell apparato burocra7co, del sistema di venalità delle cariche pubbliche (priva7zzazione delle funzioni statali) : scontro tra re e Parlements Pluralismo giuridico Differenziazione delle regole in base agli status + divisione del territorio Sud à droit écrit: diriio cos7tuente una derivazione, per quanto degenerata, del diriio romano Nord à droit coutumier: diriio consuetudinario di origine germanica

5 In par2colare: il ruolo dei Parlements Due preroga7ve che i grandi tribunali del regno, for7 della priva7zzazione delle funzioni statali da essi incarnata, difesero gelosamente fino alla Rivoluzione: 1. potere di emeiere decisioni giudiziarie con efficacia non limitata al singolo caso concreto, note come «arrêts de réglement» (ruolo para- legisla7vo dei giudici) 2. diriio di registrazione e di rimostranza che i Parlaments esercitavano in relazione alle leggi e alle ordinanze regie, a difesa di un livello di legalità superiore e non riconducibile al sovrano (concezione tradizionalista della Cos7tuzione come fruio dello sviluppo storico) à Incapacità del potere poli7co, nonostante le tensioni assolu7s7che, di controllare gli asseq lega7 alla produzione del diriio

6 Verso la costruzione del «nuovo ordine»: dall universalismo al legicentrismo 1788 Rifiutando di registrare le nuove tasse imposte dalla Corona, il Parlement di Parigi chiede e oqene la convocazione dell Assemblea degli Sta7 generali (mai più riuni7si dal 1614) 1789 Il Terzo Stato pone fine agli Sta7 generali e si cos7tuisce in autonoma Assemblea nazionale La priorita dell Assemblea nazionale, successivamente autoproclamatosi Assemblea cos7tuente: solennizzare, da un lato, la superiorità dei diriq individuali sull ordine sociale, dall altro, l affermazione di una volontà poli7ca che si distacca completamente dalla storia, e che è pronta ad assumersi il compito di «rigenerare la Cos7tuzione dello Stato» (Sieyès) à concezione della Cos7tuzione come testo scriio Quando la Rivoluzione porta al trionfo, con la Dichiarazione universale dei diriq dell uomo, l idea di Nazione, questa nasce dunque come realtà indivisibile (abolizione della società degli ordini e dei privilegi) e astorica (idea di una volontà originaria, radicalmente libera e razionale nella sua manifestazione e capace una volta per tuie di disaqvare il fondamento tradizionalista della convivenza sociale)

7 Segue. Non solo la Nazione non potrà più essere rappresentata dai Parlements, ma i giudici furono il primo bersaglio dell Ancien Régime (sovversione dell organizzazione giudiziaria precedente, soirazione dell azione amministra7va al controllo dei giudici ordinari, reintroduzione del référé legisla7vo) Paradosso della Rivoluzione: esaltazione della Nazione quale nuovo principio di legiqmita, neiamente contrapposto alla tradizione assolu7sta precedente, ma al contempo rigeio della dimensione piu propriamente an7assolu7sta di quella tradizione La garanzia dei diriq come punto oscuro e più problema7co della Rivoluzione (M. Fioravan7): una volta solennizza7 nel nuovo sistema cos7tuzionale, i diriq naturali ed imprescriqbili dell individuo varranno sopraiuio a legiqmare una potesta legisla7va che, nella direzione rinnovatrice affidatale, non conosce altri limi7 alla sua azione che quelli che essa stessa pone (universalismo à legicentrismo)

8 Rivoluzione e Codificazione La duplice trasmutazione preparata dalla Rivoluzione come presupposto della codificazione Trasmutazione dei dirif naturali in dirif civili: esaltazione della legge come strumento in grado di assegnare qualità di «diriio» alle pretese individuali (riduzione di tuq i diriq all unico diriio fondamentale di essere traia7 conformemente alla legge) Trasmutazione del dirigo, inteso nella sua accezione oggeqva, nella legge (tre progeq di codificazione tra il 1793 e il 1796: progressiva rela7vizzazione delle istanze giusnaturaliste) Due pilastri fondamentali della codificazione - - Riduzione delle differenze individuali e sociali nel modello astraio del soggego unico di dirigo : codice come emblema di un ordinamento capace di implicare tuq gli individui senza eccezione di status e di luogo (concentrazione delle fon7 priva7s7che) Soppressione del pluralismo proprietario di marca feudale e affermazione della 2picita e del numero chiuso dei dirif reali (concentrazione del potere poli7co)

9 La mentalità giuridica francese: ovvero, le conseguenze di lungo periodo del passaggio alla modernità 1. Riduzione «forzata» del diriio alla legge nel Titre préliminaire del Code Civil (dal Livre préliminaire al Titre préliminaire: dal giusnaturalismo al giusposi7vismo) 2. L aieggiamento della doirina dopo il Code civil 3. Separazione dei poteri alla francese, statuto della regola giurisprudenziale, s7le delle sentenze 4. Legicentrismo e Cos7tuzione

10 1. Riduzione «forzata» del diriio alla legge nel Titre préliminaire del Code Civil (dal Livre préliminaire al Titre préliminaire: dal giusnaturalismo al giusposi7vismo)

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14 Ar7coli 4 e 5 del Titre préliminaire: un nuovo statuto per il giudice à L obbligo di applicare la legge Art. 4 Le juge qui refusera de juger, sous prétexte du silence, de l obscurité ou de l insuffisance de la loi, pourra être poursuivi comme coupable de déni de jus7ce. Il giudice che rifiuterà di giudicare, adducendo il pretesto del silenzio, dell oscurità o dell insufficienza della legge, potrà essere perseguito come colpevole di diniego di gius7zia à Il divieto di arrêts de réglement Art. 5 Il est défendu aux juges de prononcer par voie de disposi7on générale et réglementaire sur les causes qui leur sont soumises. Ai giudici è vietato pronunciarsi tramite disposizioni generali e regolamentari sulle cause che vengono loro soioposte.

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16 2. L aieggiamento della doirina dopo il Code civil

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18 In par7colare: la doirina Scuola dell Esegesi Ideale metodologico professato: unico oggeio di studio è il diriio esistente nella realtà, ovvero il diriio posto dalla volontà del legislatore (obbligo per i professori di diriio civile di aienersi alla struiura del Code fino al 1895) Genere leierario privilegiato: il commento ar7colo per ar7colo Nei faq: soierranea opera di rielaborazione delle soluzioni codicis7che Nel 1838: traduzione dal tedesco del manuale di diriio francese di Zachariae (maggiore aienzione ai conceq)

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20 3. Separazione dei poteri alla francese, statuto della regola giurisprudenziale, s7le delle sentenze

21 La separazione dei poteri alla francese Rivoluzione francese vs rivoluzione statunitense: - Rivolta contro la struiura sociale preesistente - Lunga tradizione statalista alle spalle Cortocircuito nella concezione della separazione dei poteri alla francese ü Potere giudiziario debole (ripudio della tradizione an7assolu7sta dei Parlements concezione unitaria della sovranità che meie in secondo piano la garanzia dei diriqà tardiva introduzione del controllo di cos7tuzionalità ). ü Giudice speciale per la p.a. (dualismo giurisdizionale giudici ordinari- giudici amministra7vi) ü Modello del giudice funzionario

22 Segue. il principio del dualismo giurisdizionale Dualismo giudici ordinari- giudici amministra7vi: in con7nuità con la tradizione assolu7sta di Ancien Régime, soirazione delle controversie con la p.a. alla gius7zia ordinaria, e contestuale loro affidamento a giudici facen7 corpo con l amministrazione DiriIo amministra7vo ha perso progressivamente i connota7 di privilegio grazie sopraiuio alla giurisprudenza del Conseil d état (organo «dualista») Principio del dualismo giurisdizionale figura tra i «principi fondamentali riconosciu7 dalle leggi della Repubblica» (rango superlegisla7vo)

23 Il sistema delle cor2. Organigramma

24 Il modello del giudice funzionario. L affermazione del concorso pubblico come sistema generale di reclutamento

25 Statuto della regola giurisprudenziale e s2le delle sentenze Esclusione della giurisprudenza dal novero delle fon7 del diriio, ma al contempo. Gradazione degli arrêts (non tuie le decisioni giurisprudenziali hanno uguale portata norma7va) à selezione doirinale dei grands arrêts Arrêts de principe et arrêts de revirement

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30 Il «non deio» delle sentenze Discorso «ufficiale» (sentenze) vs discorso «ufficioso» (Recueils e Rapports) Ø Svolgimento del processo e conclusioni delle par7 (in par7colare: Avvocato generale) Ø Considerazioni tecnico- giuridiche e poli7co- norma7ve che stanno alla base di una sentenza Ø Orientamen7 giurisprudenziali preceden7 Ø Dialogo tra giurisprudenza e legislatore (p.e.: rc medica e rc auto) Ø Dialogo tra giurisprudenza e doirina

31 4. Legicentrismo e Cos7tuzione

32 Ripudio della concezione an7assolu7sta difesa dagli an7chi Parlements secondo cui la Cos7tuzione è riconducibile ad uno sviluppo storico à Cos7tuzione come aio di volontà astorico che si esprime in un documento scriio à potere cos7tuente e potere di revisione cos7tuzionale come massima espressione di sovranità (dis7nzione incerta tra i due poteri) Asimmetria del rapporto tra leggi cos7tuzionali e leggi ordinarie: l oggeio proprio delle leggi cos7tuzionali è l organizzazione degli «elemen7 del governo», mentre la tutela dei diriq resta affidata alle «leggi propriamente deie», cioè alle leggi ordinarie (Sieyès) à Cos7tuzione poli7ca vs Cos7tuzione civile (Code civil) à in primo piano il significato di Cos7tuzione in senso formale à tradizione dei Preamboli in materia di diriq fondamentali (valore cos7tuzionale incerto fino al 1971) Tardiva e anomala introduzione del controllo di cos7tuzionalità: nel modello francese di gius7zia cos7tuzionale (ante riforma 2008) il Conseil cons7tu7onnel è mero garante delle procedure formali di decisione (solo a par7re dal 1971: trasformazione del CC da «arbitro is7tuzionale» a «garante dei diriq»)