Le monografie di Contratto e impresa Serie diretta da Francesco Galgano. Giovanni Meruzzi. Associato in Diritto Commerciale dell'universitä di Verona

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1 Le monografie di Contratto e impresa Serie diretta da Francesco Galgano 90 Giovanni Meruzzi Associato in Diritto Commerciale dell'universitä di Verona L'Exceptio doli dal diritto civile al diritto commerciale 2005 CEDAM

2 INDICE - SOMMARIO INTRODUZIONE pag. XI CAPITOLO PRIMO LE CLAUSOLE GENERALINEI SISTEMIGIURIDICI CONTEMPORANEI 1. Le clausole generali nel sistema del diritto privato e la loro distinzione sistematica rispetto ai principi generali del diritto pag L'ambito operativo delle clausole generali e le funzioni da esse assunte neh'ordinamento interno e comunitario» 9 3. II dibattito storico sull'uso delle norme elastiche: le opzioni di politica normativa del legislatore del 1942 e l'evoluzione successiva» La normazione per clausole generali come politica del diritto nelle societa post-industriali: vantaggi e limiti sistematici» I caratteri della legislazione per clausole generali: la distinzione dal giudizio di equita ed il ruolo della dottrina nella loro concretizzazione» La neutralitä ideologica della normazione per clausole generali; la rilevanza sistematica del precedente come strumento di controllo dei relativi contenuti» 44 CAPITOLO SECONDO LA CREAZIONE GIURISPRUDENZIALE DEL DIRnTO E LA TUTELA DELLA CERTEZZA 1. II ruolo della giurisprudenza nella creazione del diritto: analisi storica e realtä attuale pag. 55

3 VIII INDICE - SOMMARIO 2. I labili confini tra interpretazione e creazione e la convergenza degli ordinamenti pag II diritto commerciale come diritto essenzialmente giurisprudenziale» Metodo e stili nella creazione del precedente» L'efficacia del precedente e il diritto giurisprudenziale» La funzione di nomofilachia e la dottrina del diritto vivente» L'efficacia del precedente nel diritto comunitario» La giurisprudenza come fönte del diritto e la natura deu'attivitä giurisdizionale» La certezza del diritto come valore fondante del sistema e le modalita della sua salvaguardia» II rapporto tra clausole generali e certezza del diritto» II sindacato della Cassazione sull'uso delle norme elastiche ex art. 360, n. 3, c.p.c. come strumento di salvaguardia della certezza...» Gli ulteriori strumenti di garanzia della certezza del diritto nell'uso delle norme elastiche: in particolare, la tipizzazione dei precedenti» 141 CAPITOLO TERZO LA BUONA FEDE COME REGOLA PRIMARIA DI CONDOTTA E LIMITE ALL'AUTONOMIA PRIVATA 1. L'evoluzione storica della buona fede dal diritto romano all'etä delle codificazioni pag La crisi del giuspositivismo agli albori del XX secolo ed il ruolo della buona fede nel vigore del Codice del 1865» La correttezza come regola obiettiva di condotta e come norma giuridica primaria» L'ambito di applicazione della buona fede oggettiva, La distinzione dal giudizio di equitä e dal criterio della diligenza» Le concezioni valutativa e precettiva del criterio della buona fede ed il suo contenuto» La buona fede come limite all'autonomia contrattuale: il rapporto tra regole di validitä e criterio di correttezza nell'esecuzione del contratto. La ripartizione dell'onere della prova per la violazione della regola di correttezza» II fondamento normativo della buona fede contrattuale e il rapporto con le norme imperative» 216

4 V INDICE - SOMMARIO CAPITOLO QUARTO LE FUNZIONI DEL CRITERIO DI BUONA FEDE E LA REPRESSIONE DEICOMPORTAMENTI FRAUDOLENTI. L'ATTUALE SIGNIFICATO DELLA MASSIMA FRAUS OMNIA CORRUMPIT IX 1. Le funzioni del criterio di buona fede: in particolare, la funzione integrativa del rapporto obbligatorio pag Segue: la funzione correttiva del contenuto del contratto ed i suoi limiti operativi. II dibattito sulla giustizia contrattuale» Segue: la funzione eversiva e la sua rilevanza nella giurisprudenza di legittimitä. La compatibilitä sistematica tra le funzioni correttiva ed eversiva e la certezza del diritto» Buona fede e frode: la rilevanza della regola di correttezza come strumento di repressione dei comportamenti fraudolenti. In particolare, il ruolo svolto dah'interpretazione secondo buona fede ex art c.c» La funzione selettiva della buona fede: il suo contenuto e la rilevanza sistematica nella giurisprudenza di legittimitä. Le sarazioni comminabili per la violazione del criterio di correttezza» La massima,/hjkjf omnia corrumpit ed il suo attuale significato..» 306 CAPITOLO QUINTO L'ABUSO DEL DIRITTO E LE SUE APPLICAZIONI IN AMBITO GIUSCOMMERCIALISTICO 1. L'evoluzione storica del divieto di abuso e la sua rilevanza nei sistemi di diritto codificato pag La nozione di abuso del diritto e la sua generale ammissibilitä...» Fondamento giuridico e funzione dell'abuso del diritto» L'elemento soggettivo deh'abuso ed i rimedi esperibili: in particolare, rinefficacia dell'atto abusivo» II divieto di abuso nel diritto comunitario: sua funzione e peculiarita sistematiche alla luce della giurisprudenza della Corte di Giustizia in materia societaria» Le fattispecie tipizzate in materia di contratti bancari: abuso del diritto di recesso e concessione abusiva del credito» L'abuso del diritto in materia societaria: in particolare, l'abuso di maggioranza nelle deliberazioni assembleari» Segue: la giurisprudenza successiva alla sent /1995. L'abuso delle minoranze cd il ruolo dellaregoladi correttezza e del divieto di abuso dopo lariformadel diritto societario» 410

5 X INDICE - SOMMARIO CAPITOLO SESTO VEXCEPTIO DOLI NEL DIRITTO CIVILE E COMMERCIALE. DA EPIFANIA DELLA MASSIMA FRAUS OMNIA CORRUMPIT A CLAUSOLA GENERALE DI CREAZIONE GIURISPRUDENZIALE 1. Vexceptio doli nell'evoluzione del diritto romano ed intermedio. Le sue applicazioni giurisprudenziali nei previgenti codici civile e di commercio pag La rilevanza dell' exceptio doli nel diritto moderno e il problema della sua sopravvivenza nei sistemi di diritto codificato» Fondamento e funzione dell'exceptio doli nel diritto vigente. II rapporto con Vexceptio doli cambiaria e le altre fattispecie tipizzate dal legislatore» Le fattispecie giurisprudenziali tipizzate in materia di exceptio doli: contratto autonomo di garanzia, credito documentario, fideiussione omnibus» Le ulteriori applicazioni, palesi ed occulte, dell'exceptio doli: in particolare la giurisprudenza, interna e comunitaria, sul divieto di venire contra factum proprium» II ricorso all'exceptio doli nella giurisprudenza societaria» Sintesi della trattazione e conclusioni» 500 Indice degli autori pag. 537