Francesco Casale 2016 LE SOCIETÀ DI PERSONE II. LE VICENDE La riforma delle società di capitali del 2003 è stata la più grande riforma delle società di persone dal 1942 (Luca Pisani, 2003) 1
COSTITUZIONE COSTITUZIONE: FORMA Contratto NON FORMALE, salva la natura dei beni conferiti (2251; 11.6 d.p.r. 581/95) L accordo può anche mancare (SOCIETÀ DI FATTO) Ai fini dell ISCRIZIONE nel Registro Imprese: S.s.: sezione SPECIALE, pubblicità NOTIZIA (8.5 l. 580/93), LEGALE se agricola (2 d.lgs. 228/01) S.n.c., s.a.s.: ATTO PUBBLICO o SCRITTURA PRIVATA AUTENTICATA (2296, 11.6 d.p.r. 581/95); sezione ORDINARIA, pubblicità LEGALE (2193) ed efficacia NORMATIVA (2297) Società tra avvocati: sezione speciale, pubblicità notizia (16.2 d.lgs. 96/01) 2
COSTITUZIONE SEGUE: CONTENUTO (2295, 18.4 d.p.r. 581/95) 1) generalità soci 2) ragione sociale (s.a.s.: 2314) 3) soci con amministrazione e rappresentanza (2257, 2266, 2318; s.a.s.: soci accomandanti e accomandatari: 2316) 4) sede sociale e sedi secondarie 5) oggetto sociale 6) conferimenti (2253) e loro valutazione 7) prestazioni soci d opera (2282.2) 8) ripartizione utili e perdite (2263-4) 9) durata (2285) 3
COSTITUZIONE SEGUE: INVALIDITÀ Regime comune quanto alle CAUSE (1418, 1425) Regime speciale quanto agli EFFETTI 1. Se l attività non è iniziata: regime comune 2. Attività iniziata: tutela dei terzi, favor societatis; applicazione analogica di 2332, 8 d.lgs. 240/91 (GEIE), 20 d.lgs. 96/01 (soc. tra avv.); rilievo ORGANIZZATIVO EFFICACIA EX NUNC CONVERSIONE in scioglimento LIQUIDAZIONE SANATORIA Invalidità della singola partecipazione: liquidazione quota (cfr. 1420, 1446) Invalidità di singole clausole: 1419, 1424 4
COSTITUZIONE SOCIETÀ IRREGOLARI MANCATA ISCRIZIONE: disciplina ad hoc (efficacia NORMATIVA) Autonomia patrimoniale AFFIEVOLITA rispetto alle società regolari: 1) Rappresentanza sociale: 2266.3 invece che 2298 2) Beneficio di escussione: 2268 invece di 2304 3) Creditore particolare del socio: 2270 invece di 2305 Maggior tutela dei terzi: PRESUNZIONE DI RAPPRESENTANZA di chi agisce (2297.2) Prescrizione: 10 anni e non 5 (2949) Fallibilità sine die: inapplicabile il termine annuale (10 l.fall.) S.n.c.: FERMA LA RESPONSABILITÀ; s.a.s.: inasprita per 5 accomandanti (2317): identificano il TIPO
COSTITUZIONE SOCIETÀ OCCULTA E APPARENTE Rilevanza ai fini del FALLIMENTO IN ESTENSIONE Indici: finanziamento attività (es. fideiussioni, avalli, prestiti) partecipazione alla gestione assenza altri rapporti giustificanti (es. parentela, coniugio) Socio OCCULTO (147.4 l.fall.): rapporto esistente ma esteriorizzato solo quanto agli altri soci Soc. OCCULTA (147.5 l.fall.): rapporto esistente ma non esteriorizzato. IMPUTAZIONE attività e RESPONSABILITÀ per le obbligazioni Soc. APPARENTE (controversa): rapporto inesistente ma fatti ingeneranti affidamento dei terzi sull esistenza 6
MODIFICHE DEL CONTRATTO MODIFICHE DEL CONTRATTO SOCIALE Regola generale: UNANIMITÀ (2252), DEROGABILE Decisioni a MAGGIORANZA: Trasformazione fusione scissione (per QUOTE: 2500 ter, 2502, 2506 ter) con diritto di RECESSO Esclusione del socio (per TESTE: 2287) Decisione soci su VETO amministratori (QUOTE: 2257.3) S.a.s.: trasferimento quota accomandante (accomandatari e accomandanti per QUOTE: 2322.2) S.a.s.: revoca amministratore nominato con atto separato (consenso unanime accomandatari e accomandanti per QUOTE: 2319) Pubblicità: efficacia IMMEDIATA (2300), DIFFERITA (2306, 2307), SANANTE (2500 bis, 2504 quater, 2506 ter) 7
MODIFICHE DEL CONTRATTO CIRCOLAZIONE DELLA PARTECIPAZIONE Rilevanza centrale del socio, vincoli fiduciari, indicazione soci nel contratto sociale 2252 INTRASFERIBILITÀ se non con consenso UNANIME (derogabile) Negozio di trasferimento: indifferente agli altri soci Modifica contratto sociale: occorre sempre il consenso unanime, maggioritario o statutario (cfr. 1406, 1408) Divieto di CARTOLARIZZAZIONE della partecipazione (2313.2) S.a.s.: trasferimento della partecipazione dell accomandante a maggioranza per quote di accomandatari e accomandanti (2322.2) 8
MORTE RECESSO ESCLUSIONE II. LE VICENDE SCIOGLIMENTO INDIVIDUALE DEL RAPPORTO SOCIALE 1) MORTE (2284) 1. LIQUIDAZIONE quota agli eredi 2. SCIOGLIMENTO anticipato (2252) 3. CONTINUAZIONE con gli eredi (anche solo alcuni) Autonomia statutaria clausole di: 1. CONSOLIDAZIONE: accrescimento ai superstiti 2. CONTINUAZIONE a) Facoltative: eredi hanno facoltà di scelta b) Obbligatorie: eredi obbligati a consentire c) Automatiche: dubbi per patti successori e responsabilità illimitata Morte accomandante: subentro automatico eredi (2322) 9
MORTE RECESSO ESCLUSIONE 2) RECESSO (2285) Diritto potestativo di sciogliere unilateralmente il vincolo sociale per VOLONTÀ DEL SOCIO Soc. a tempo indeterminato o per tutta la vita, proroga tacita (2307): RECESSO AD NUTUM Per GIUSTA CAUSA, ossia qualunque evento che faccia venir meno la fiducia nel vincolo sociale Altre cause previste dal contratto (recesso STATUTARIO) Trasformazione fusione scissione Comunicazione recettizia non formale agli altri soci 10
MORTE RECESSO ESCLUSIONE 3) ESCLUSIONE Uscita del socio per volontà degli altri soci Rimedi speciali alternativi a 1453, 1463, 1467 1. ESCLUSIONE VOLONTARIA (2286) GRAVI INADEMPIENZE (es. conferimento, divieto di concorrenza, uso illegittimo beni sociali, immistione accomandante) CONDIZIONI PERSONALI DEL SOCIO incompatibili con la prosecuzione del rapporto (es. interdizione, inabilitazione, condanne penali) INATTUAZIONE CONFERIMENTO (es. socio d opera, perimento bene conferito in natura) 11
MORTE RECESSO ESCLUSIONE 3) ESCLUSIONE 1.1. SEGUE: PROCEDIMENTO (2287) Decisione A MAGGIORANZA PER TESTE senza contare l escludendo, motivata e comunicata Efficacia decorsi 30 gg., ma il socio può fare OPPOSIZIONE al tribunale chiedendo la sospensione Soc. di DUE SOCI: decide il TRIBUNALE 2. ESCLUSIONE DI DIRITTO o automatica (2288): Fallimento del socio in proprio Liquidazione della quota al creditore personale del socio (2270, 2307) 12
MORTE RECESSO ESCLUSIONE LIQUIDAZIONE DELLA QUOTA Obbligo della società entro 6 MESI decorrenti dall EFFICACIA dello scioglimento Liquidazione in DENARO (anche in caso di conferimento in natura) parametrata al VALORE REALE ATTUALE del PATRIMONIO all atto dello scioglimento, incluse OPERAZIONI IN CORSO NB: valore nominale (capitale) e di bilancio Prosecuzione rapporto sociale salvo essenzialità (cfr. 1459), ricostituzione pluralità entro 6 mesi (2272.4); s.a.s.: categoria mancante (2323) Perdurante responsabilità del socio uscente (2290) 13
SCIOGLIMENTO E LIQUIDAZIONE SCIOGLIMENTO DELLA SOCIETÀ 1. Decorso del TERMINE, salva PROROGA (2307) ESPRESSA (OPPOSIZIONE) o TACITA (2285, 2270) 2. Conseguimento o impossibilità dell OGGETTO 3. VOLONTÀ dei soci (2252) 4. Mancata ricostituzione della PLURALITÀ dei soci entro 6 mesi 5. Altre cause statutarie 6. Società che svolgono attività commerciale: dichiarazione di FALLIMENTO (2308) o provvedimento governativo (es. LCA) 7. S.a.s.: mancata ricostituzione della CATEGORIA mancante entro 6 mesi; nomina amministratore provvisorio (2323) 14
SCIOGLIMENTO E LIQUIDAZIONE LIQUIDAZIONE/1 La società permane ma muta il fine della gestione da produttiva a liquidativa: DEFINIZIONE RAPPORTI Gli AMMINISTRATORI devono: ISCRIVERE lo scioglimento (2300, 2309, 18.5 d.p.r. 581/95) e menzionarlo negli atti e nella corrispondenza (2250) Restare in carica compiendo solo gli ATTI URGENTI (2274) Fare il PASSAGGIO DI CONSEGNE ai liquidatori, rendere il conto e collaborare all inventario (2277) 15
SCIOGLIMENTO E LIQUIDAZIONE LIQUIDAZIONE/2 LIQUIDATORI: non necessari nella s.s. (2275) ma solo nelle società commerciali (2309) NOMINA e REVOCA dei soci (2252) o giudiziale (2275), pubblicità (2309) OBBLIGHI E RESPONSABILITÀ degli amministratori (2276); inventario (2277), DIVIETO DI NUOVE OPERAZIONI pena loro responsabilità personale e solidale per gli affari intrapresi (2279) POTERI (2278): atti liquidatori, vendite in blocco, transazioni, compromessi, rappresentanza (2310), pagamento debiti sociali e versamenti residui dei soci (2280), restituzione beni conferiti in godimento (2281), ripartizione attivo (2282-3), bilancio finale (1713, 2311), riparto: impugnazione e approvazione 16
SCIOGLIMENTO E LIQUIDAZIONE LIQUIDAZIONE/3 S.n.c. e s.a.s.: approvazione bilancio finale richiesta di CANCELLAZIONE (2312) Creditori non soddisfatti: possono agire verso i soci a responsabilità illimitata e verso i liquidatori se vi è colpa di questi Conservazione contabilità per 10 anni CANCELLAZIONE D UFFICIO (d.p.r. 247/04) in caso di INATTIVITÀ (es. irreperibilità, mancanza atti di gestione per 3 anni, mancanza codice fiscale, mancata ricostituzione pluralità, decorso termine); contraddittorio con amministratori ESTINZIONE: cancellazione presupposto necessario ma non sufficiente (10 l.fall.), presunzione di- (Cass. SU 4060, 4061, 4062/2011) 17