La responsabilità medica a 360 Torino 7 aprile 2014 CIMO ASMD

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1 La responsabilità medica a 360 Torino 7 aprile 2014 CIMO ASMD

2 Gli aspetti civilistici Balduzzi novità sì, novità no. Differenti tecniche di difesa per il medico.

3 Cosa è il «Balduzzi» Art. 3 DL n. 158/2012 conv. L. n. 189/2012 Responsabilità professionale dell'esercente le professioni sanitarie: L'esercente la professione sanitaria che nello svolgimento della propria attività si attiene a linee guida e buone pratiche accreditate dalla comunità scientifica non risponde penalmente per colpa lieve. In tali casi resta comunque fermo l'obbligo di cui all'articolo 2043 del codice civile. Il giudice, anche nella determinazione del risarcimento del danno, tiene debitamente conto della condotta di cui al primo periodo.

4 Responsabilità civile Contrattuale ( art c.c.): locazione, appalto, compravendita, ma anche in banca, in vacanza, sul lavoro ecc. Extra contrattuale (art c.c.): incidente automobilistico, buca stradale, crollo, ecc.

5 Ante Balduzzi Inizialmente resp extra contrattuale, poi (dal 1999 circa) resp. contrattuale da «contatto sociale» sia per il medico dipendente pubblico, che per la struttura ospedaliera anche in assenza di un vero e proprio contratto.

6 Contatto sociale La teoria del contatto sociale fa nascere responsabilità contrattuale sia per l ente ospedaliero ( privato o pubblico) che per il medico. Per l azienda ospedaliera è sufficiente accettare il ricovero.

7 Disputa odierna La formulazione opinabile della legge ha portato ad una vera disputa dottrinaria e giurisprudenziale, tra chi sostiene che nulla è cambiato e chi invece afferma che ora la responsabilità medica civile è extra contrattuale.

8 Perché è importante Prescrizione dell azione ( 5/10 anni), Onere della prova e di allegazione, Limite al risarcimento del danno.

9 Resp. contrattuale Cass. Sez. III, n. 4030/2013 Trib. Milano sez. IX penale ord. 21/3/2013 (rimessione alla C. Cost.) Trib. Arezzo 14/2/2013

10 Resp extra contrattuale Trib. Torino 26/2/2013, Trib. Varese 26/11/2013

11 Teoria del doppio binario Vi è chi sostiene che (per il dipendente pubblico) si applica la disciplina contrattuale per l azienda ospedaliera ed invece quella extracontrattuale per il medico dipendente.

12 Cosa può cambiare Come detto sopra, se davvero si applicherà il 2043 c.c., la strategia difensiva muterà per allegazioni, prove, CTU e prescrizione (esempi). MA SIAMO DAVVERO SICURI CHE SARA COSI ALL ATTO PRATICO?

13 Allegazioni Inadempimento qualificato La Cassazione ( n. 4792/2013; n.15993/2011) ha stabilito che il creditore deve allegare l inadempimento qualificato del debitore, astrattamente idoneo a procurare il danno lamentato.

14 Onere della prova La linea guida serve semmai ad aiutare nella prova processuale di aver adottato la necessaria prudenza e perizia professionale, con eventualmente effetti sull applicazione dell onere della prova (Trib. Milano 22 aprile 2008, n ).

15 CTU (Rinvio al medico legale oggi presente). Ritengo che non si possa però più omettere nella perizia la ricerca dell esistenza di linee guida e la valutazione di queste in rapporto al caso concreto.

16 Vero contratto Nulla potrebbe cambiare laddove vi è un vero e proprio contratto (anche verbale) tra medico e paziente ( curato presso una casa di cura, presso un ambulatorio privato ecc.). In realtà la Balduzzi non opera alcun distinguo tra medici: «l esercente la professione sanitaria».

17 Consenso informato Ma anche nel pubblico vi è l obbligo del consenso informato e, dunque, potrebbe ipotizzarsi l esistenza di uno scambio di volontà tra medico e paziente.

18 Linee guida La Balduzzi afferma anche che l osservanza delle linee guida e buone pratiche accreditate dalla comunità scientifica serve per la quantificazione del danno. Ma non pare essere una gran novità.

19 Problemi correlati Le linee guida non si sa bene cosa siano, quanto e quando vengano aggiornate, la giurisprudenza fa confusione sui concetti affini e la comunità scientifica spesso non è coesa. Già si discute quali debbano essere i criteri per comprendere come applicare il criterio di contenimento risarcitorio.

20 Confusione di concetti Non sempre la giurisprudenza e la dottrina definiscono correttamente cosa sia la linea guida. Per es. Trib. Milano 26/5/2009 L.G. quelle redatte dal primario per regolare l attività del reparto. Cass, 23/11/2010, n L.G. dettate dall amministrazione per garantire l economicità della struttura ospedaliera.

21 Figure limitrofe Protocolli, Procedure Percorsi diagnostici e terapeutici Consensus conference Ora buone pratiche accreditate dalla comunità scientifica (art. 3 DL Balduzzi)

22 Che cosa sono per il medico? Raccomandazioni di comportamento clinico prodotte attraverso un processo sistematico allo scopo di assistere il medico e il paziente nel decidere quali siano le modalità di assistenza più appropriata in specifiche circostanze cliniche (Institute of Medicine di Washington).

23 e per il giurista? Protocolli o codici di comportamento per l esercizio di una corretta pratica medica regole dell arte codificate sulla base dell evidenza scientifica con l obiettivo di guidare il medico nell esercizio della professione. (Fresa, La colpa professionale nell ambito sanitario, UTET, 2008)

24 Elementi caratterizzanti Processo sistematico di elaborazione, Periodica revisione, Tendono alla best practice medica, Funzione di aggiornamento, Funzione di educazione e formazione, Valutazione delle fonti, Esplicitazione dei livelli di prova.

25 Scopo Sostituire il parametro dello standard medio di diligenza (l uomo medio, ragionevole, buon padre di famiglia) con parametro più specifico e analitico POSITIVIZZAZIONE DELLE REGOLE DI CONDOTTA

26 Principi della Cassazione Il medico deve perseguire un unico fine: la cura del malato utilizzando i presidi diagnostici e terapeutici di cui al tempo dispone la scienza medica, senza farsi condizionare da esigenze di diversa natura, da disposizioni, considerazioni, valutazioni, direttive che non sono pertinenti ai compiti affidategli dalla legge e alle conseguenti relative responsabilità (tra le tante 2/3/2011, n. 8254)

27 segue A nessuno è consentito di anteporre la logica economica alla logica della tutela della salute, né di diramare direttive che, nel rispetto della prima, pongano in secondo piano le esigenze dell ammalato ( id.)

28 Complesso di rapporti Responsabilità medica... e non responsabilità del medico! Il paziente è destinatario di diverse prestazioni mediche, infermieristiche, diagnostiche, ospedaliere strette, alberghiere, ecc...

29 Grazie Le slides (come le altre dei miei interventi) sono scaricabili dal sito dello studio