CORPORATE FINANCE AND ACQUISITION FINANCE

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1 CORPORATE FINANCE AND ACQUISITION FINANCE MASTER «Domestic and international banking law» IPSOA 25 maggio 2012 Stefano Cirielli Avvocato Solicitor England and Wales Partner Tonucci & Partners 1

2 I finanziamenti cosa sono? Un finanziamento è un operazione nell ambito della quale un soggetto (Banca) mette a disposizione di un altro soggetto (la Società Finanziata) una certa somma di denaro, impegnandosi a erogare la stessa alla Società Finanziata in una o più soluzioni, e la Società Finanziata si impegna, a sua volta, a rimborsare l importo erogato alla scadenza contrattualmente prevista e a corrispondere alla Banca un certo importo a titolo di remunerazione 2

3 I finanziamenti perché, a che servono? Si ricorre ai finanziamenti generalmente per 3 motivi: A) creazione o sostegno del cash flow per sopperire a esigenze di liquidità B) incremento del capitale sociale C) realizzazione di un progetto (tutti i finanziamenti sono finanziamenti di scopo) 3

4 Che caratteristiche hanno? A) la Società Finanziata non ha, al momento dell erogazione, liquidità disponibile per il rimborso del finanziamento B) la Banca ritiene che vi sarà liquidità disponibile alle scadenze contrattuali che il cash flow che la Società Finanziata genererà nel corso del finanziamento sarà sufficiente a consentire il servizio del debito e il rimborso del capitale C) il rischio della Banca è remunerato (e il quantum della remunerazione è in funzione del rischio) 4

5 Che caratteristiche hanno adesso è più chiaro!! A Bank is a financial institution from which you can borrow money as long as you can provide evidence to show you don't need it 5

6 Soggetti del Finanziamento (I) Soggetti necessari A) Borrower (Società Finanziata) (I) Governo Enti Locali (II) Società di capitali (III) Società di persone, ditte individuali, privati B) Lender (Banca Finanziatrice) (I) Istituti di credito e finanziari autorizzati (II) Privati 6

7 Soggetti del Finanziamento (II) Soggetti eventuali A) Arranger (organizzatore dell operazione) B) Facility Agent (agente delle Banche) C) Borrowers Agent (agente delle società finanziate) D) Obligor/Guarantor (obbligato/garante) (I) società appartenente al medesimo gruppo (II) soggetto terzo: una banca, Sace E) Security Trustee (fiduciario) 7

8 Tecniche di finanziamento (I) Dipendono dalle concrete esigenze della Società Finanziata e dalla disponibilità delle Banche Possono essere suddivise in base a diversi criteri: A) Durata B) Modalità con cui la Società Finanziata può disporre delle somme di denaro C) Numero di Banche coinvolte (sindacazione vs. club deal) 8

9 Tecniche di finanziamento (II) Distinzione in base alla durata: A) A breve termine (da 0 a 18 mesi) (I) Apertura di credito semplice o in conto corrente ( c.c.) (II) Anticipazione bancaria ( c.c.) (III) Factoring B) A lungo termine (oltre 60 mesi) (I) Mutuo ( c.c.) (II) Mutuo di scopo (III) Leasing C) A medio termine (da 18 a 60 mesi) Vi confluiscono gli strumenti dei finanziamenti a breve e lungo termine 9

10 Tecniche di finanziamento (III) Distinzione in base alle modalità di disposizione A) Term Loan Facility (Apertura di credito semplice) (I) (II) La Società Finanziata può effettuare uno o più utilizzi (Loans o Avances) un unico prelievo o più prelevamenti parziali fino a concorrenza del credito concesso può utilizzare il credito una sola volta gli importi rimborsati non possono essere riutilizzati (III) rimborso: bullet o piano di ammortamento B) Revolving Facility (Apertura di credito in conto corrente) (I) (II) La Società Finanziata può utilizzare il credito più volte, ricostituendo la disponibilità con versamenti pluralità di utilizzi gli importi rimborsati sono riutilizzabili i prelievi e i versamenti avvengono a scadenze prestabilite (III) rimborso: alla scadenza di ogni Periodo di Interessi (roll-over) 10

11 Tecniche di finanziamento (IV) Distinzione in base al numero di Banche coinvolte A) Bilaterale (I) Il finanziamento è concesso da una sola banca (II) Il credito concesso è esiguo (per esempio uno scoperto su conto corrente) (III) Le parti dell operazione possono comunque essere più di due (presenza di un garante) B) Sindacato (I) Il finanziamento è concesso da più banche (II) Il credito concesso è ingente (III) La pluralità di Banche può sussistere al momento della stipulazione del finanziamento o essere costituita in un secondo momento (pre-closing v. successiva) 11

12 Acquisition finance A) partecipazioni azionarie (share deal): si modificano, in tutto o in parte, gli assetti proprietari di attività imprenditoriali svolte in forma societaria (in tale caso si realizza il trasferimento dell insieme dei diritti ed obblighi afferenti lo status di socio) B) azienda o ramo d azienda (asset deal): si trasferiscono i beni identificabili ex art c.c., ossia i beni aziendali (in tale caso di realizza il trasferimento dell universitas dei beni organizzati) 12

13 Acquisizioni con indebitamento Struttura semplice: la società acquirente, a seguito di indebitamento, acquisisce direttamente la partecipazione azionaria, l azienda o il ramo d azienda della Target ( bersaglio ) Quando la Target è una impresa di piccole dimensioni Struttura tramite Newco: la società acquirente costituisce una Newco ( new company ) S.r.l./S.p.a. che, a seguito di indebitamento, acquisisce la partecipazione azionaria, l azienda o il ramo d azienda della Target, ed eventualmente si fonde con la Target (I) (II) (III) Quando la società acquirente vuole o è obbligata per legge (antitrust) a tenere separate le proprie attività da quelle della Target Quando le società acquirenti sono più di una e costituiscono insieme la Newco e vi incentrano i propri interessi Quando il management vuole scalare la società, costituisce una Newco che si fonderà con la Target 13

14 Acquisto partecipazione azionaria o di azienda: struttura tipica Venditore/i prezzo Acquirente 100% Finanziamento soci Partecipazioni Target NEWCO BANCA 100% Finanziamento Senior TARGET / AZIENDA 14

15 Acquisto partecipazione azionaria / azienda o ramo d azienda: struttura complessa L acquirente costituisce con fondi propri una Newco di cui detiene il 100% delle azioni La Newco contrae un prestito con le banche Il prestito ha carattere Senior rispetto ai finanziamenti apportati dai soci (postergazione ex 2467 c.c.) La Newco acquista dal/i venditore/i la partecipazione azionaria, l azienda o il ramo d azienda, corrispondendo il prezzo Il venditore trasferisce la partecipazione azionaria, l azienda o il ramo d azienda alla Newco A) Il prestito viene ripagato tramite cash-flow generato dalla Newco B) Viene utilizzata in operazioni cross-border 15

16 Leveraged Buy-Out (LBO) Consiste nella acquisizione di una società Target o di assets della stessa Soggetti interessati all acquisto costituiscono la Newco La Newco fa ricorso al leverage ( leva finanziaria ), e sottoscrive un bridge loan ( contratto di finanziamento a breve termine ) A) i soci della Newco danno in garanzia ai finanziatori le azioni della Target B) la Newco si fonde con la Target C) la società risultante dalla fusione ( Mergeco ) ripaga i finanziamenti a breve termine D) la Mergeco risultante dalla fusione contrae finanziamenti a Medio-Lungo termine 16

17 Struttura (Fase 1) Garanzia: pegno sulle azioni della Target se l operazione è un MBO (ip. tipica, altrimenti può essere ogni altra garanzia) Soggetti interessati all acquisto della Target Banche Equity Target Finanziamento Breve Bridge Loan Newco (priva di assets) Acquisizione quote/azioni 17

18 Struttura (Fase 2, eventuale) Fusione per incorporazione (tipica: forward ) Newco Fusione per incorporazione (atipica: reverse ) Target 18

19 Struttura (Fase 3, eventuale) Finanziamento a Medio Lungo termine Mergeco (Società risultante dalla fusione) Ripagamento del debito Bridge Loan Estinzione della garanzia Banche 19

20 Classificazione LBO In base alla struttura: (A) se si procede alla realizzazione delle fasi (2) e (3), tale operazione finanziaria assume la denominazione di MLBO (merger leveraged buy out) (B) qualora poi la fase 2 sia realizzata mediante l incorporazione della Target all interno della Newco (ipotesi tipica) l operazione assume la denominazione di MFLBO (merger forward leveraged buy out) (C) se, invece, la fase 2 viene posta in essere tramite l incorporazione della Newco all interno della Target si parla di MRLBO (merger reverse leveraged buy out) 20

21 Ammissibilità LBO ante riforma Contrasto con art c.c. Acquisto delle azioni proprie Contrasto con art c.c. Altre operazioni sulle azioni proprie (la società non può accordare prestiti, né fornire garanzie per l acquisto o la sottoscrizione di azioni proprie) Trib. Milano 13 Maggio 1999 Trenno s.p.a. (civile) Per valutare la liceità o meno di un LBO occorre esaminare caso per caso se l operazione, unitariamente considerata, non concretizzi un negozio in frode alla legge e precisamente se siano stati utilizzati strumenti leciti per aggirare lo specifico divieto disposto dall art c.c.. 21

22 Doppia Newco (I) Acquirente Finanziamento Ponte (nessuna Garanzia da Newco o Target) Venditore Prezzo Holdco Newco BANCHE Sottoscrizione azioni (aumento capitale/riserve/sovrapprezzo) 100% Target Fusione Finanziamento Senior a Medio-Lungo termine New Target (Newco+Target) Garanzie piene BANCHE 22

23 Doppia Newco (II) La Holdco contrae un bridge loan La Holdco e la Target non forniscono alcuna garanzia La Holdco sottoscrive le azioni della Newco La Newco acquista le azioni della Target La Newco si fonde con la Target La società risultante dalla fusione contrae finanziamenti a Medio-Lungo termine Tali finanziamenti servono a ripagare il bridge e saranno ripagati con il cash-flow della Target 23

24 Ammissibilità LBO post riforma Il Decreto Lgs. 6/2003: (i) (ii) ha mantenuto inalterato il disposto contenuto nell art c.c. ha introdotto un nuovo articolo, il 2501-bis per le fusioni tra società, in cui una di esse avesse contratto debiti per acquisire il controllo dell altra Il Decreto Lgs. 142/2008 (Direttiva 2006/68/CE) ha modificato l art c.c.: (i) (ii) è consentito alle società di derogare al divieto generale ancora vigente di accordare prestiti e fornire garanzie per l acquisto o la sottoscrizione delle azioni proprie - (simile alla Whitewash procedure) devono essere rispettate alcune condizioni 24

25 I soggetti finanziatori nel LBO Banca o pool di banche (anche estere, tramite una filiale in Italia) che erogano un finanziamento bridge, un finanziamento long term e una working capital facility Intermediari finananziari italiani ed esteri iscritti nel registro 106 TUB tenuto dalla Banca d Italia che erogano un finanziamento mezzanino (vedi D.M. 17 febbraio 2009, n. 29) Lo stesso soggetto venditore nel caso del vendor financing 25

26 Tipologie di finanziamento nel LBO Il buy-out può utilizzare una o più delle seguenti fonti di finanziamento (i) (ii) Finanziamento acquisizione senior ad acquirente o controllata dell acquirente, e post-fusione a Mergeco (bridge e long term senior debt) Finanziamento acquisizione mezzanino ad acquirente o altra società del gruppo dell acquirente (mezzanine debt) (iii) Finanziamento capitale circolante a Target e/o a sue controllate (working capital debt) (iv) Rifinanziamento debito esistente a Target e/o a sue controllate (refinancing debt) (v) Finanziamento per firma allo scopo di costituire presso una banca il deposito ex art c.c. delle somme corrispondenti alle pretese dei creditori sociali che si sono opposti alla fusione (cash confirmation) (vi) Finanziamento del venditore o sua collegata o controllante (vendor financing) (vii) C.d. take-out financing o emissione di high yield notes (viii) Second lien; Payment in Kind (PIK) notes 26

27 1. Finanziamento acquisizione senior (I) In Italia la struttura utilizzata prevede generalmente che il finanziamento sia erogato da una sola banca con sede o filiale in Italia (fronting bank) o da un numero ristretto di banche (club deal) Nel MLBO le banche senior erogano un finanziamento bridge all atto dell acquisizione e un finanziamento long term post-fusione (tipicamente per un importo uguale al bridge in quanto serve a rifinanziare quest ultimo) Il bridge prevede sempre un rimborso bullet (ovvero alla scadenza) mentre il long term può avere un rimborso bullet o prevedere un piano di ammortamento Possono cambiare i finanziatori in quanto il pool di banche finanziatrici spesso non si è formato al momento della stipula del bridge (il processo di formazione del pool può durare anche diverse settimane) 27

28 Finanziamento acquisizione senior (II): le garanzie Il finanziamento bridge è erogato pre-fusione e per evitare la violazione dell art c.c. sul divieto di assistenza finanziaria (anche in base al nuovo testo ci sono dei limiti) è garantito solo da beni di Newco o dei soci di Newco Pegno sulle azioni e/o quote di Newco e di Target Il finanziamento long term beneficia anche di garanzie che gravano sui beni di Mergeco 28

29 Finanziamento acquisizione senior (III): caratteristiche Il finanziamento bridge e quello long term: (i) (ii) prevedono l integrale rimborso del finanziamento in caso di perdita del controllo di Target da parte dell acquirente (c.d. change of control) o di cessione dell azienda o di un importante ramo di azienda di Target contengono covenants, vincoli di carattere gestionale e altre previsioni di rimborso anticipato parziale o integrale del debito, finalizzati ad assicurare il rispetto di determinati indici si sostenibilità e parametri di redditività, patrimonializzazione e solvibilità (iii) prevedono uno o più utilizzi del finanziamento (iv) sono generalmente divisi in tranches con diversa durata (v) possono comprendere una revolving credit facility per finanziare il capitale circolante di Target (vi) prevedono che gli importi rimborsati non possano essere più utilizzati (ad eccezione ovviamente della revolving credit facility) 29

30 2. Working capital facility Prenditore: Target o società operative del gruppo Target Scopo: dotare il prenditore di fondi che consentano di rafforzare il suo capitale circolante al fine di far fronte alle sue obbligazioni a breve scadenza Caratteristiche: può essere revolving e di conseguenza prevedere una pluralità di utilizzi, la possibilità di riutilizzare gli ammontari rimborsati ed il rimborso alla scadenza di ciascun periodo di interessi Garanzie: qualora erogata a Target può essere garantita da beni di quest ultima, non essendo funzionale all acquisto di Target e non violando di conseguenza l art c.c. 30

31 3. Finanziamento mezzanino Analoga struttura del finanziamento senior: bridge all acquisizione e long term post-fusione Si distingue dal finanziamento senior per: (i) (ii) postergazione contrattuale o strutturale durata (normalmente 10 anni) (iii) garanzie reali: ove possibile le garanzie del mezzanine sono di grado posteriore rispetto a quelle del senior ma spesso la priority è regolata da un Intercreditor Agreement (iv) margine applicato sul tasso di interesse più alto (occorre verificare che il tasso applicabile, comprensivo delle fees, non superi i limiti stabiliti dalla L. 108/96 sull usura e successive integrazioni) (v) può comprendere elementi di rimborso non-cash tipo payment in kind o diritti addizionali tipo warrants (vi) Prepayment Premium se rimborsato in anticipo 31

32 4. Finanziamento Second Lien Erogato alla Newco Gode di diritti pari al senior quanto alla priorità di pagamento Postergazione contrattuale in relazione all escussione delle garanzie reali Durata più lunga del senior (8-9 anni) e pagamento bullet Prepayment Premium se rimborsato in anticipo (ma generalmente inferiore al mezzanine) Finanziatori: fondi e investitori istituzionali Molto utilizzato pre-2007 ma raro in questi ultimi tempi 32

33 5. Vendor financing Se le disponibilità finanziarie dell acquirente sono limitate, Il venditore può concedere un finanziamento a Newco per il pagamento del prezzo il cui rimborso è differito nel tempo Postergato rispetto al senior e al mezzanine debt (rimborsato solo dopo che i senior e i mezzanine lenders sono stati rimborsati) Non è assistito da garanzie reali / garanzie di secondo grado 33

34 6. High yield bonds Sono titoli obbligazionari emessi da Holdco o Newco nei mercati internazionali e sottoscritti da investitori istituzionali, con lo scopo di rifinanziare in tutto o in parte il debito contratto per l acquisizione o certi elementi del bridge finance I sottoscrittori di high yield bonds hanno diritto di ricevere un rendimento elevato e beneficiano di garanzie reali, anche se limitate Postergazione contrattuale o strutturale Call Protection: non possono essere rimborsati entro i primi 3-5 anni, se non previo pagamento di un call premium Covenants limitati 34

35 7. Finanziamento PIK (Payment in Kind) Non beneficia di garanzie reali; è subordinato strutturalmente o contrattualmente (viene considerato una forma di quasi equity). Può essere sotto forma di titoli Interessi capitalizzati: gli interessi non vengono pagati in contanti ma convertiti in ulteriore debito, che a sua volta produce interessi (divieto di anatocismo e usura) Rimborso bullet e lunga durata (11 anni o più) È divenuto raro dopo il 2007 (così come il Second Lien) 35

36 Intercreditor Agreement Indispensabile in un finanziamento strutturato con vari livelli di debito Nessun pagamento ai mezzanine fino a quando non sia avvenuto il rimborso dei senior lenders e ai junior fino a quando non sia avvenuto il rimborso dei mezzanine Pagamento degli interessi su mezzanine e junior bloccato in caso di default del finanziamento senior Escussione delle garanzie reali proibita ai finanziatori mezzanine per un certo periodo di tempo durante il quale i senior possono decidere se e come agire (standstill period), mentre junior possono escutere garanzie solo dopo il soddisfacimento dei creditori senior e mezzanine Postergazione in caso di fallimento e liquidazione: proventi destinati al senior fino al loro completo rimborso (payment waterfall) In caso di default o enforcement i creditori non senior hanno l obbligo di dare ai senior qualsiasi somma ricevuta dal prenditore sino al soddisfacimento dei senior 36

37 BANKING LAWYER CLIENT: Can you tell me what your fees are? BANKING LAWYER: Well, I charge 100 pounds to answer three questions. CLIENT: That's rather steep, isnt'it? BANKING LAWYER: Yes, now what's your final question? 37

38 Come si arriva alla stipulazione del contratto di finanziamento? Contatto con la Banca Due diligence Term sheet Mandate e Commitment Letter Negoziazione clausole e sottoscrizione 38

39 Term Sheet Documento solitamente predisposto dalla Banca Ha carattere non vincolante (può essere equiparato ad una lettera di intenti) Riassume i termini principali della transazione Solitamente è allegato alla Commitment Letter 39

40 Negoziazione tipiche clausole del finanziamento (I) Interest Representations & Warranties (Dichiarazioni) Covenants (finanziari + altri impegni) Security (garanzie reali) Repayment (rimborso) Prepayment (rimborso anticipato) 40

41 Negoziazione tipiche clausole del finanziamento (II) Cancellation Conditions Precedent Events of Default (eventi rilevanti) Boiler Plate: (i) commissioni (ii) riservatezza (iii) legge applicabile 41

42 Tipiche clausole del finanziamento Rischio della Banca A) Strumenti di valutazione: (I) business plan della Società Finanziata (II) financial model della Società Finanziata B) Strumenti di controllo: (I) Representations & Warranties (II) Financial Covenants (III) Altri Covenants - Undertakings C) Strumenti di intervento: (I) Events of Default (II) Acceleration provisions 42

43 Conclusioni LBO è lecito ed ammissibile nell ordinamento italiano Solo se rispetta gli articoli 2358 c.c., come novellato dal Decreto Lgs. 142 del 2008, e 2501-bis c.c. LBO ha avuto notevole diffusione in Italia Il suo utilizzo è diminuito notevolmente dal 2008 a causa della crisi dei mercati Restructuring 43

44 Stefano Cirielli Partner Tonucci & Partners 44