Decisione N del 10 aprile 2014

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1 COLLEGIO DI NAPOLI composto dai signori: (NA) QUADRI (NA) CARRIERO (NA) CONTE Presidente Membro designato dalla Banca d'italia Membro designato dalla Banca d'italia (NA) ROCCO DI TORREPADULA Membro designato da Associazione rappresentativa degli intermediari (NA) GUIZZI Membro designato da Associazione rappresentativa dei clienti Relatore GUIZZI GIUSEPPE Nella seduta del 11/03/2014 dopo aver esaminato: - il ricorso e la documentazione allegata - le controdeduzioni dell intermediario e la relativa documentazione - la relazione della Segreteria tecnica FATTO La controversia sottoposta alla cognizione del Collegio concerne il tema dell applicazione da parte dell intermediario di condizioni contrattuali asseritamente nulle, in particolare in punto di interessi e commissioni, implicanti maggiori oneri addebitati in conto. Questi, in sintesi, i fatti oggetto del procedimento. Con reclamo del 27 marzo 2013, la società attuale ricorrente si è rivolta all intermediario attuale resistente, con cui intrattiene da tempo diversi rapporti di finanziamento regolati in conto corrente, dolendosi dell applicazione di condizioni contrattuali a suo dire viziate da nullità, anche per mancato rispetto degli oneri di forma scritta imperativamente previsti, nonché dell applicazione di interessi usurari. Pag. 2/8

2 Il reclamo veniva riscontrato dall intermediario con due distinte note del 21 giugno e 10 luglio 2013, con cui respingeva le censure al proprio operato. La società si è pertanto rivolta all Arbitro Bancario reiterando le predette doglianze. Nell atto introduttivo la società ha esposto, in punto di fatto, di aver acceso con la banca un rapporto, già in data antecedente al 31 dicembre 2001, dapprima mediante apertura di un conto corrente ordinario (n ) e poi mediante accensione di altro conto con scopertura (n ), per complessivi ,00, senza peraltro sottoscrivere formalmente alcun contratto, e senza riceverne copia e senza La ricorrente espone, sempre in punto di fatto, di avere incaricato un consulente tecnico per l esame dei propri rapporti bancari al fine di accertare e definire il corretto calcolo degli interessi debitori, con riferimento al periodo 30 settembre marzo 2012 sul c/c n e al periodo 31 dicembre marzo 2012 sul c/c n Dall'esame del consulente sarebbe quindi emerso che i saldi indicati nei conti correnti, alla data degli estratti conto esaminati, non risultavano corretti ma viziati da tassi usurari, tassi ultralegali, commissioni e spese non pattuite e da anatocismo nascosto relativo alla capitalizzazione delle competenze del conto anticipi sul conto ordinario. In particolare, quanto al conto corrente n , dalla verifica degli estratti sarebbe emersa l applicazione di interessi usurari per complessivi ,68. Quanto invece al conto corrente n , dalla verifica degli estratti sarebbe emersa, nel periodo di riferimento l addebito di competenze usurarie complessive (interessi + spese riferibili al fido) per ,60. Sempre sulla base di quanto esposto in perizia, la società deduce che l intermediario ha applicato la capitalizzazione su base trimestrale degli interessi, violando così il disposto di cui all art c.c. In proposito, dopo aver richiamato l ormai copiosa giurisprudenza che esclude l esistenza per i contratti bancari di un uso normativo che deroghi al generale divieto di anatocismo, con conseguente nullità delle clausole contrattuali contenute nei previgenti moduli e formulari, la società insiste sul fatto che pure a seguito dell entrata in vigore della delibera CICR del 22 aprile 2000, si renderebbe comunque necessario, in relazione ai rapporti costituiti antecedentemente, che la clausola disciplinante la capitalizzazione degli interessi (con pari periodicità per quelli attivi e quelli passivi) sia oggetto di approvazione scritta da parte del cliente, risultando illegittima la modifica unilaterale del contratto ai sensi dell art. 118 TUB. Sulla base di tali premesse la ricorrente deduce, dunque, che, attesa la mancata sottoscrizione dei relativi contratti, i saldi andrebbero rideterminati con depurazione degli addebiti derivanti dalla illegittima Pag. 3/8

3 capitalizzazione degli interessi, tenuto anche conto dell anatocismo occulto derivante dalla competenze rivenienti dal conto anticipi e addebitate sul conto ordinario. La ricorrente contesta, quindi, la legittimità della commissione di massimo scoperto e delle altre voci di costo applicate in corso di rapporto, in quanto competenze accessorie applicate, in aggiunta agli interessi, senza fornire le modalità di calcolo, l oggetto e la causa negoziale delle stesse. Si richiama in proposito a quell indirizzo giurisprudenziale di merito che ha sostenuto la tesi della nullità delle relative clausole contenute nei contratti bancari, con la conseguente necessità per la banca di depurare i saldi degli estratti conto dai relativi addebiti (nel caso di specie, ,58 sul conto corrente n ed ,46 sul conto corrente n ). Ha infine lamentato l addebito delle poste attive e passive, con valute fittizie per protrarre artatamente i giorni solari del credito concesso per un periodo temporale in cui il credito non c è stato. La ricorrente lamenta, infine, che gli interessi, le spese e le commissioni calcolati illegittimamente sui conti correnti avrebbero arrecato alla parte attrice un notevole pregiudizio, dal momento che l'applicazione delle predette clausole illegittime ha ingiustamente accresciuto gli importi dei saldi debitori nonostante le rimesse del correntista e, contestualmente e proporzionalmente, ridotto la liquidità a sua disposizione, così limitando pesantemente la sua attività economica. Sulla base di quanto esposto, la ricorrente conclude formulando la seguente serie, articolata, di domande: (i) ritenere e dichiarare la nullità delle clausole contenenti la previsione della capitalizzazione periodica degli interessi passivi ultralegali e delle commissioni di massimo scoperto e di ogni altra spesa o costo di tenuta del conto, sia perché applicati in assenza di valida convenzione scritta, ovvero nell'ipotesi di produzione in corso di causa dei contratti di conto corrente da parte della convenuta e/o dei contratti relativi ai conti anticipi de quibus, perché inserite nei contratti di conto corrente ordinari o nei conti anticipi intercorsi tra le parti per insufficiente determinatezza e/o applicate con rinvio a parametri generici ed indeterminati come la clausola uso mercato, uso piazza e/o similari ; (ii) ritenere e dichiarare la nullità delle clausole contenenti la previsione della corresponsione della commissione massimo scoperto (in subordine, limitatamente alla parte in cui siano state applicate sull'utilizzo di somme non eccedenti l'affidamento bancario goduto), inserite nei contratti di conto corrente intercorsi tra le parti, per mancanza di causa od insufficiente determinatezza ; (iii) ritenere e dichiarare nulle in quanto indeterminate e-o prive di causa le clausole che impongono spese e costi di tenuta del conto, inserite nei contratti di conto corrente intercorsi tra le parti e/o nei contratti Pag. 4/8

4 relativi ai conti anticipi o nei fogli condizioni ; (iv) ritenere e dichiarare la nullità delle clausole relative al calcolo della valuta per i motivi di cui in narrativa e comunque perché calcolata con effetto anticipato per le operazioni passive (per il cliente) e posticipato per le operazioni attive (sempre per il cliente) inserite nei contratti di conto corrente ordinari o nei contratti conti anticipi intercorsi tra le parti, e per l'effetto ritenere e dichiarare che le operazioni attive abbiano valuta nella data di acquisizione delle disponibilità del denaro, e quelle passive nella data di effettuazione dell operazione ; (v) dichiarare che, per l'effetto dell'anatocismo nascosto, la pattuizione dei tassi di interesse sui conti, risulta non valida e/o indeterminata e/o contra legem e, pertanto, il tasso di interesse applicabile è quello legale ; (vi) dichiarare che il tasso effettivo globale, ai fini della rilevazione dell'usura debba essere calcolato includendo CMS, costi vari di tenuta conto, effetti dell anatocismo ed effetti delle valute differenziate (a sfavore del cliente) per le operazioni attive/passive ; (vii) dichiarare che per alcuni periodi vi è stato superamento del tasso soglia di usura, e per l'effetto ritenere interamente non dovuti detti interessi usurai ; (viii) accertare nei contratti di conto corrente la mancata e/o valida pattuizione del tasso di interesse ultralegale, e, per l'effetto, ritenere e dichiarare che non sono dovuti tutti gli interessi addebitati in eccedenza rispetto al tasso legale, pro tempore, vigente ; (ix) per l'effetto e previa consulenza tecnica d'ufficio nonché in base ai criteri ivi indicati rideterminare il saldo dei conti correnti, depurandoli dal tasso ultralegale, dalle commissioni di massimo scoperto sia intrafido che extrafido, dalle spese e con corretta applicazione della valuta secondo i criteri indicati in narrativa ; (x) ritenere e dichiarare non dovute tutte le somme imputate a titolo di interessi passivi e commissioni dal momento in cui, a seguito del ricalcolo contabile, il conto risulti pari a zero e, per l'effetto, condannare l'istituto bancario convenuto alla restituzione delle somme versate indebitamente a titolo di interessi passivi e commissioni sul conto in positivo, stante che le stesse somme risultano effettivamente versate in conto capitale e non a titolo di competenze; da ultimo, ed in base agli esiti delle verifiche sopra indicate, ricalcolare ed accertare il saldo attuale dei conti intrattenuti da parte attrice presso la banca convenuta ; (x) ritenere e dichiarare che l'odierna attrice ha diritto al risarcimento del danno procuratogli dalla banca mediante applicazione di clausole illegittime (danno consistente nella privazione di liquidità, utilizzata per pagare debiti insussistenti od in misura superiore al dovuto, anziché essere impiegata in investimenti produttivi o comunque in occasioni di espansione dell attività economica oggetto d impresa ; (xii) condannare l'azienda di credito convenuta al pagamento della somma, a titolo di restituzione di indebito, tenuto conto della differenza a favore di parte attrice ammontante ad ,28 e/o la minore e/o la maggiore somma che sarà ritenuta di Pag. 5/8

5 giustizia, o secondo equità, oltre rivalutazione monetaria ed interessi; condannare l istituto di credito convenuto al pagamento in favore del ricorrente della somma di ,00 a titolo di risarcimento dei danni per i motivi di cui in narrativa e al pagamento delle spese del presente procedimento. A valle della presentazione del ricorso, avvenuta in data 5 novembre 2013, la ricorrente faceva pervenire quindi nota integrativa, con cui riduceva la misura della domande da 243,038,28, nell ammontare complessivo di ,00. L intermediario ha resistito, eccependo, in via pregiudiziale, l incompetenza del Collegio, sia perché la domanda come originariamente formulata eccede i limite della competenza per valore dell Arbitro, sia perché essa riguarda rapporti accesi in data antecedente al 1 gennaio 2009, e dunque eccedenti il limite della competenza ratione temporis. In relazione all oggetto della controversia, il resistente espone, in fatto, che il primo dei due conti correnti è stato, in realtà, acceso a nome della persona fisica legale rappresentante della società in data 26 novembre 1998, con contestuale apertura di una linea di credito per Lire , posizione poi passata a contenzioso il 16 gennaio Solo il secondo conto corrente è stato invece acceso dalla società l 11 gennaio 1999, con apertura di linea di credito e successivi rinnovi, posizione poi anch essa passata a contenzioso il 16 gennaio 2013 per il recupero del credito derivante unicamente da due contratti di mutuo (uno ipotecario ed uno chirografario), essendo del tutto esiguo il saldo debitore del rapporto di conto corrente (dal IV trimestre 2010 tale rapporto bancario ha infatti evidenziato giacenze di minima entità sia a credito che a debito). Nel merito, il resistente ha quindi evidenziato la conformità del proprio operato alle normative vigenti ed, in particolare, al criterio della capitalizzazione degli interessi passivi, avendo provveduto, sin dal 2000, nel rispetto della delibera del CICR 9/2/2000, alla liquidazione degli interessi dare/avere con identica periodicità trimestrale. L intermediario sottolinea altresì che i tassi di interesse applicati ai rapporti di conto corrente oggetto del ricorso non hanno mai superato i tassi soglia ex lege 108/96, disponendo la banca di un applicativo che garantisce un costante monitoraggio delle condizioni in vigore, volto proprio ad evitare che i tassi applicati producano interessi oltre la soglia dell'usura, nel pieno rispetto delle Istruzioni per la rilevazione del TEGM emanate tempo per tempo dalla Banca d'italia. Inoltre, precisa di aver applicato ai rapporti in questione le condizioni economiche originariamente pattuite e quelle tempo per tempo applicabili in ragione delle intervenute variazioni; di aver sempre comunicato ai ricorrenti tali variazioni in base all'ex art. 118 TUB e di aver inviato agli stessi gli estratti conto, mai oggetto di contestazione, oltre ai documenti di sintesi e ad ogni altra comunicazione (all. 9), nessuna delle quali mai Pag. 6/8

6 restituita per mancata consegna agli intestatari dei rapporti contestati, né da essi contestata. DIRITTO Il ricorso è da ritenere irricevibile, eccedendo le domande della ricorrente dai limiti della competenza dell Arbitro. Anche, infatti, a volere prescindere dal rilievo che le domande restitutorie e risarcitorie, così come originariamente formulate eccedevano i limiti della competenza per valore, ammontando complessivamente ad oltre ,00 e che sotto questo profilo non può che essere stigmatizzato il modus procedendi del difensore della ricorrente di formulare in prima battuta domande che eccedono il limite della competenza per valore, salvo poi rettificarle al ribasso a procedimento già avviato, unicamente per rientrare nei limiti della competenza medesima il punto che appare dirimente è che la controversia è estranea alla competenza ratione temporis dell Arbitro. A questo riguardo deve essere, infatti, ribadito quanto, ancora di recente, a più riprese è stato sottolineato da questo Collegio. Vale a dire che le domande in concreto articolate dal ricorrente, in quanto tese ad ottenere proprio l accertamento della illiceità degli delle clausole contrattuali applicate nell ambito di tali rapporti e la restituzione di tutte le somme illegittimamente addebitate dall inizio del rapporto esigono da parte del Collegio un tipo di indagine che, già nella stessa prospettazione del ricorrente, è rivolto al passato, e poi ad un periodo rispetto al quale all Arbitro è sottratto, dalla norma che ne disciplina l attività, sia il potere cognitivo sia la conseguente potestas iudicandi. A quanto sopra, deve poi aggiungersi che ad esito diverso non può giungersi neppure se ci si volesse limitare a prendere in considerazione la richiesta di restituzione delle somme indebitamente conteggiate frazionando la relativa domanda, e dunque volendola considerare come limitata ad ottenere la restituzione delle sole somme indebitamente applicate a far data dal 1 gennaio 2009, ovvero limitatamente al solo periodo che ricade con certezza nell ambito della competenza ratione temporis dell ABF. Una simile possibilità deve essere, infatti, decisamente esclusa, in quanto una simile richiesta non è stata prospettata, neppure in via di subordine, dalla ricorrente - la quale anzi agisce espressamente per ottenere la restituzione di tutte le somme indebitamente applicate (del resto anche la riduzione operata con l atto integrativo dell 8 novembre 2013 non opera alcuna distinzione dal punto di vista cronologico, ma è finalizzata solo a far rientrare la domanda nei limiti della competenza per valore) e non essendo certo consentito al Collegio provvedere autonomamente a tale riduzione del petitum, dal Pag. 7/8

7 momento che anche il procedimento innanzi all ABF risulta sempre caratterizzato dal principio dispositivo e dunque soggiace al vincolo alla domanda di parte. P. Q. M. Il Collegio dichiara il ricorso irricevibile. IL PRESIDENTE firma 1 Pag. 8/8