Introduzione al Project Finance

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1 Introduzione al Project Finance Avv. Riccardo Bicciato Dipartimento di Diritto Bancario e Finanziario Bonelli Erede Pappalardo Milano, 4 ottobre

2 Indice della presentazione Cosa si intende per project finance Tipi di Project Finance e normativa di riferimento Costituzione Special Purpose Vehicle (SPV) e soggetti coinvolti Fasi del Progetto 2

3 Cosa si intende per project finance Project finance: modalità di finanziamento che si concretizza nell erogazione di un finanziamento ad una società veicolo non dipendente in via prioritaria dal merito di credito degli sponsors ma dalla capacità del progetto di rimborsare il servizio del debito e di remunerare il capitale investito dagli sponsors. Principali elementi identificativi: Il debitore è una società veicolo costituita ad hoc e indipendente economicamente e giuridicamente dagli sponsors che consenta la separazione economica e giuridica dell investimento (principio del c.d. ring fence); I finanziatori godono solo di un ricorso limitato nei confronti degli sponsors (in alcuni casi nessun ricorso). Il ricorso è limitato sia in termine di tempo (fino al periodo di costruzione) che di ammontare; 3

4 Cosa si intende per project finance (segue) Allocazione dei vari rischi a ciascuna delle parti coinvolte (interdipendenza tra i vari contratti del progetto (contratti finanziari, contratti di garanzia e contratti di progetto)); L investimento viene valutato da banche e azionisti principalmente (ma non esclusivamente) per le sue capacità di generare ricavi; Centralità del cash flow: viene utilizzato in via prioritaria per il pagamento dei costi operativi e del servizio del debito e solo in via residuale per il pagamento dei dividendi agli sponsor; Le garanzie principali sono un mix di garanzie reali solo sugli assets della Newco e di garanzie di natura contrattuale (per esempio gli accordi diretti). 4

5 Tipi di Project Finance e normativa di riferimento Project Finance Privato : E uno strumento alternativo all indebitamento privato nel caso in cui i promotori del progetto abbiano disponibilita finanziarie limitate. Non vi è una normativa ad hoc di riferimento. Project Finance Pubblico : E uno strumento alternativo all indebitamento pubblico per finanziare progetti considerati di pubblica utilita. Vi è una normativa ad hoc di riferimento. 5

6 Tipi di Project Finance e normativa di riferimento Project Finance Privato (segue) Non vi è una normativa ad hoc di riferimento. Tuttavia, se il progetto gode di incentivi pubblici (vedi il caso delle energie rinnovabili) allora la normativa relativa a questi ultima diventa centrale e va tenuta in considerazione nella strutturazione della operazione sia sotto un profilo economico-finanziario che legale. 6

7 Tipi di Project Finance e normativa di riferimento Project Finance Pubblico (segue) EXCURSUS NORMATIVO: L. 11 febbraio 1994, n.109 "Legge quadro in materia di lavori pubblici" e successive modifiche ed integrazioni (nel testo aggiornato dalla L. 1 agosto 2002, n. 166 "Disposizioni in materia di infrastrutture e trasporti"); L. 11 novembre 1998 n. 415 (cd. Legge Merloni-ter), che ha l'obiettivo di contenere la spesa pubblica e fornire una modalità alternativa alla Finanza d Impresa per la realizzazione di opere pubbliche, dove il finanziamento dell'opera con capitale privato è solo parziale; L. 1 Agosto 2002 n. 166 (cd. Legge Merloni-quater), che ha ampliato il numero dei potenziali soggetti promotori ed ha abolito il limite temporale di durata della concessione; L. 18 Aprile 2005 (cd. Legge comunitaria 2004) riguarda sostanzialmente il contenuto dell'avviso pubblico che le Amministrazioni committenti sono tenute a pubblicare per indicare quali opere possono realizzarsi con capitali privati. NORMATIVA ATTUALE: Codice dei contratti pubblici (decreto legislativo n. 163 del 2006, in vigore dal 1º luglio 2006, come di volta in volta integrato e/o modificato), il quale ha riunito in un unico corpo le disposizioni sulla contrattazione pubblica e, negli articoli 152 e ss. di finanza di progetto, ha riscritto la disciplina nazionale del project financing, abrogando tutte le leggi precedenti. Tuttavia, la sostanza della disciplina è rimasta pressoche identica. 7

8 Costituzione Special Purpose Vehicle (SPV) e soggetti coinvolti Costituzione Special Purpose Vehicle (SPV) Soggetti coinvolti 8

9 SPV o Societa di Progetto Finalita = serve ad isolare i flussi di cassa dalle altre attivita degli azionisti (Sponsors) per meglio garantire i finanziatori Compito = sviluppare il progetto e beneficiare delle risorse finanziarie necessarie alla sua realizzazione 9

10 Soggetti coinvolti Promotori Societa di Progetto Azionisti Investitori finanziari Costruttori Gestori Assicuratori Consulenti finanziari (finanziari, legali, tecnici) 10

11 Fasi del Progetto Steps Risk management e allocazione dei rischi Risorse Finanziarie Contrattualistica Documentazione di progetto EPC Contract (principali clausole) Documentazione finanziaria Security package 11

12 Fasi del Progetto Steps (alcuni vengono iniziati/completati in parallelo) Costituzione della SPV Progettazione e presentazione gara (nel caso di Project Finance Pubblico) Assegnazione della concessione (nel caso di Project Finance Pubblico) Contratti di Progetto (appalti, subappalti, contratti di fornitura e di gestione) e contratti accessori (garanzie, assicurazioni) Autorizzazioni, analisi di impatto ambientale, conferenze dei servizi Due Diligence Legale Erogazione del Finanziamento Inizio del lavori Monitoraggio Completamento dell opera 12

13 Fasi del Progetto Risk Management e identificazione/allocazione dei rischi: Il processo di risk management si distingue in due momenti: Identificazione dei rischi del progetto; e Allocazione dei rischi ai soggetti coinvolti nel progetto. Identificazione/allocazione dei rischi: Rischi durante la fase di costruzione; Rischi durante la fase operativa; Rischi comuni alla fase di costruzione e alla fase operativa. 13

14 Fasi del Progetto- Identificazione dei rischi Rischi durante la fase di costruzione Pianificazione dell attività E un rischio dello sponsor/società di progetto; Non è un rischio che può essere veramente allocato contrattualmente ma sicuramente può essere mitigato (e.g. identificazione delle attività con congruo anticipo rispetto al closing; utilizzo di appaltatori/fornitori esperti e familiari con le logiche del project finance). Rischio di costruzione o completamento E un rischio dello sponsor/società di progetto che viene allocato sull appaltatore/fornitore; Contratto chiavi in mano a prezzo fisso (allocazione dei rischi: tempi di completamento dell opera e costo dell opera); Previsione nel contratto di obblighi di make good ovvero di pagare liquidated damages (allocazione del rischio che l impianto in sede di primo test non raggiunga i target di performance richiesti); Previsione nel contratto di penali di ritardo; Previsione nel contratto di una idonea struttura di garanzie (advance payment bond; performance bond; warranty bond); Qualora il contratto di costruzione/fornitura non contenesse le previsioni di cui sopra ovvero non fossero ritenute soddisfacenti alcuni rischi possono essere allocati allo sponsor (costi di overrun che possono essere coperti fino ad un ammontare prestabilito da obblighi di contribuzione), ovvero mitigati nel contratto di finanziamento (previsione di un operation and maintenance reserve account per coprire eventuali limiti tecnici dell impianto non coperti da un warranty bond soddisfacente). 14

15 Fasi del Progetto Identificazione dei Rischi Rischi della fase operativa Rischio di mercato Dipende da mercato a mercato. In Italia, purtroppo, è un rischio particolarmente percepito dagli investitori (in particolari stranieri) anche in considerazione delle continue modifiche normative (vedi settore delle rinnovabili). Rischio di performance E un rischio dello sponsor/società di progetto che viene allocato sul gestore del progetto; Contratto chiavi in mano a prezzo fisso; Struttura di performance liquidated damages e bonus. 15

16 Fasi del Progetto Identificazione dei Rischi Rischi comuni alla fase di costruzione e operativa Rischio amministrativo E un rischio dello sponsor/società di progetto. Il contratto di finanziamento prevede come condizione sospensiva per l erogazione l ottenimento di tutti i permessi/autorizzazioni necessari al progetto. Rischio politico E un rischio dello sponsor/società di progetto. Questo rischio se concretizzato in azioni che possono pregiudicare gli interessi delle banche può essere trattato come un material adverse effect che dà diritto alle banche di sospendere le erogazioni. Rischio legale E un rischio dello sponsor/società di progetto. Il contratto di finanziamento prevedrà una serie di dichiarazioni, garanzie, e condizioni sospensive volte a mitigare i rischi legali individuati in fase di due diligence legale e tecnica. 16

17 Fasi del Progetto Allocazione dei rischi L allocazione dei rischi ha come fine l isolamento da parte della società di progetto da quegli eventi che possono avere un impatto negativo sull integrità del flusso di cassa del progetto sia in entrata che in uscita. L allocazione dei rischi avviene attraverso i singoli contratti tra le parti rilevanti per il progetto: Contratti di fornitura; Contratti di costruzione; Contratti di O&M; Contratti di supporto tra la società di progetto e gli sponsor (contratti di capitalizzazione; garanzie; manleve). Generalmente l esercizio di allocazione dei rischi viene fatto inizialmente dallo sponsor e poi dalla banche che con l assistenza del consulente legale e tecnico assicurano la bancabilità dell operazione nel suo complesso. Fondamentale la due diligence tecnica e legale. Le conseguenze negative di una non corretta allocazione dei rischi sono: Posticipazione del closing; Dichiarazioni e garanzie più stringenti nel contratto di finanziamento; Maggiore ricorso nei confronti dello sponsor. 17

18 Fasi del Progetto - Risorse Finanziarie Project Finance non recourse : o assenza di rivalsa sui promotori o garanzia unica: cash flow del progetto o rischio interamente assunto dai finanziatori Project Finance limited recourse (forma più utilizzata): o limitato rischio del progetto per i promotori o limitato rischio del progetto per i finanziatori Project Finance full recourse : o accollo di tutti i rischi del progetto ai promotori o garanzia rilasciate dai promotori ai finanziatori 18

19 Fasi di Progetto - Contrattualistica Documentazione di progetto Engineering Procurement Contract - EPC Contract Contratto di Appalto ex art del Codice Civile Contratto chiavi in mano o Key Contract (Obbligo di risultato?) Penali ex art del Codice Civile (dolo o colpa grave?) Variazioni 19

20 Contrattualistica (Segue) Documentazione di progetto (Segue) Operation and Maintenance Contract O&M Contract Contratto di Servizio Garanzie: Direct Agreements, Performance/Warranty Bonds Diritti dei Finanziatori Garanzia rilasciata dal Contractor (appaltatore o subappaltatore) 20

21 Contrattualistica (Segue) EPC Contract - Clausole Principali (i) Parti: Appaltatore e Committente; (ii) Oggetto: la costruzione, realizzazione, installazione dell opera oggetto del contratto); (iii) Cronoprogramma: le tempistiche per il raggiungimento delle milestones primarie dell opera da realizzare dall inizio dei lavori fino alla consegna e passaggio di proprietà e del rischio al Committente); (iv) Garanzie: garanzie corporate: del socio dell Appaltatore e/o del socio del Committente/bonds: advance payment bond, performance bond, warranty bond); (v) Corrispettivo: scadenziato a SAL/Milestone); (vi) Penali da Ritardo: penali legate ai ritardi dell Appaltatore sul raggiungimento di Milestone/SAL quali, ad esempio, quelle legate a test, collaudi ed accettazione parziale o totale dell opera; 21

22 Contrattualistica (Segue) (vii) Assicurazioni; (viii) PAC/ Periodo di Garanzia / FAC: PAC: accettazione provvisoria dell opera/periodo di Garanzia, solitamente di 2 anni, durante il quale l Appaltatore garantisce al Committente l assenza di vizi sull opera realizzata ed assume l impegno a riparare/sostituire eventuali componenti affetti da vizi e/o malfunzionamenti/ FAC: accettazione finale dell opera; (ix) Variazioni progettuali: variazione richieste dall Appaltatore, variazioni richieste dal Committente, variazioni necessarie (legge applicabile, forza maggiore, etc.); (x) Forza Maggiore: eventi imprevedibili ed al di fuori del controllo delle parti che impediscono oggettivamente la realizzazione dell opera; 22

23 Contrattualistica (Segue) (xi) Ipotesi di risoluzione del contratto: ipotesi principali di risoluzione da parte del Committente, da parte dell Appaltatore o ipotesi di risoluzione di diritto; (xii) Ipotesi di recesso dal contratto: ipotesi principali di recesso dal contratto a favore di una o di entrambe le parti; (xiii) Ipotesi di sospensione del contratto: ipotesi principali di sospensione dal contratto a favore di una o di entrambe le parti; (xiv) Confidentiality: accordo di riservatezza tra le parti sulle informazioni sensibili relative all opera e/o alle parti oggetto del contratto; 23

24 Contrattualistica (Segue) (xv) Accordo Diretto: obbligo per le parti di sottoscrivere con le banche finanziatrici del progetto un accordo attraverso il quale vengono tutelati i diritti delle banche ed alcune delle facoltà e/o dei diritti delle parti del contratto vengono esercitati solo previo consenso delle banche; (xvi) Arbitrato e Giurisdizione applicabile: le controversie derivanti dal contratto solitamente vengono sottoposte ad arbitrato. 24

25 Contrattualistica (Segue) Documentazione finanziaria Contratto di finanziamento Facility Agreement Accordo Conti Finanziamenti Soci Shareholder Loan Agreements Accordo di Capitalizzazione Equity Contribution Agreement Contratto di Sub-Partecipazione Sub-participation Agreement Accordo Intercreditorio Intercreditor Agreement Security Package Miscellanea (Commitment Letters, Mandate Letters, Fee Letters, etc ) 25

26 Contrattualistica (Segue) Contratto di finanziamento Clausole Principali i. Oggetto delle Linee di Credito ii. Condizioni Sospensive all Erogazione iii. Ratios (DSCR, LLCR, Debt to Equity) iv. Interessi (margine e protezione) v. Rimborso anticipato e volontario vi. Cancellazione delle Linee vii. Trattamento Fiscale viii. Representations&Warranties ix. Covenants x. Event of Defaults e Cross Defaults xi. Base Case xii. Reserved Discretions xiii. Cessione 26

27 Contrattualistica (Segue) Accordo Conti Contenuto Obbligo movimentazione conti correnti della SPV Previsioni investimenti autorizzati Previsioni di Cross-default con Contratto di Finanziamento Generalmente integrato nel Contratto di Finanziamento Principali Conti Correnti Proceeds Account Cash Sweep Account Distribution Account Debt Service Reserve Account Compensation and Insurance Account VAT Account 27

28 Contrattualistica (Segue) Finanziamento Soci Assimilabile ad un mutuo di Scopo (medesime previsioni contrattuali) Obbligo mantenimento Debt to Equity ratio Accordo di Capitalizzazione Obbligo di versare equity per mantenere il Debt to Equity Ratio stabile (normalmente 85/15) Contribuzione tramite: i. Versamento in conto capitale o futuro aumento capitale ii. Finanziamento Soci Garanzia versamento equity richiesta 28

29 Contrattualistica (Segue) Contratto di Sub-Partecipazione ( Sub-participation Agreement ) E un finanziamento interbancario che puo essere inserito in un operazione di sindacazione o meno Puo essere fully funded, partially funded o not funded Puo essere garantito, di solito assistito, da garanzie reali Richiede accordo intercreditorio Accordo Intercreditorio ( Intercreditor Agreement ) E un accordo tra le parti finanziarie di un operazione di finanziamento Serve per disciplinare il metodo di rimborso tra le parti finanziarie ed, in caso di escussione, come imputare il ricavato tra di esse Difficile applicazione coatta da parte di un tribunale o di un curatore o amministratore fallimentare, mero vincolo obbligatorio tra le parti in Italia 29

30 Contrattualistica (segue) Security Package Pegno Conti Correnti Pegno Quote/Azioni Cessione Crediti/Pegno Crediti Ipoteca Privilegio Speciale ex art. 46 TUB Accordi Diretti (Direct Agreements) Garanzie Personali (Lettere di Credito, Fideiussioni a prima richiesta, Garanzie autonome) 30

31 Contrattualistica (segue) Miscellanea Commitment Letters; Mandate Letters; Fee Letters; etc. 31

32 Domande? 32