CAPITOLO II TECNICHE DI REDAZIONE DEL PARERE MOTIVATO DI DIRITTO CIVILE

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1 SOMMARIO CAPITOLO I ESAME DI AVVOCATO 1. La prova d esame in generale Le buone regole da rispettare nella scrittura forense L interpretazione e le tecniche argomentative L argomento letterale semantico L argomento letterale sintattico L argomento letterale- storico L argomento letterale evolutivo L argomento letterale restrittivo L argomento letterale estensivo L argomento a contrario L argomento antiletterale L argomento intenzionalistico teleologico L argomento sistematico L argomento analogico (analogia legis e analogia iuris) L argomento per assurdo (ab absurdo) e del legislatore razionale L argomento a fortiori L argomento a silentio L argomento equitativo L argomento economico L argomento della conservazione dei valori giuridici L argomento della finzione legale L argomentazione indiretta L argomento della natura delle cose L argomento dell interpretazione costituzionalmente orientata delle norme L argomento dell interpretazione in conformità all Ordinamento Europeo L argomento dell interpretazione in conformità alle norme del diritto internazionale. 16 CAPITOLO II TECNICHE DI REDAZIONE DEL PARERE MOTIVATO DI DIRITTO CIVILE 1. Premessa Il parere con una linea interpretativa a favore dell assistito Guida e svolgimento di un parere con una linea interpretativa a favore dell assistito. 19 VII

2 3. Parere con una linea interpretativa a sfavore dell assistito Guida e svolgimento di un parere con una linea interpretativa a sfavore dell assistito Parere con due linee interpretative Guida e svolgimento di un parere con due linee interpretative (cd. binario) Parere con più questioni giuridiche c.d. ad ostacoli Guida e svolgimento del parere con più questioni giuridiche cosiddetto ad ostacoli Parere senza alcun precedente giurisprudenziale rinvenibile nei codici Guida e svolgimento di un parere senza alcun precedente giurisprudenziale rinvenibile nei codici annotati. 47 CAPITOLO III SVOLGIMENTO DI PARERI MOTIVATI DI DIRITTO CIVILE 1. Diritti del concepito e responsabilità da fatto illecito (traccia assegnata agli esami avvocato 2017) Impugnazione del testamento olografo Accessione costruzione edificata da uno solo dei proprietari su suolo comune Locazione e simulazione Contratto preliminare per persona da nominare e trascrizione Infezioni nosocomiali e responsabilità della struttura sanitaria Responsabilità datore di lavoro ex art c.c Forma dei contratti di investimento. 164 CAPITOLO IV TECNICHE DI REDAZIONE DEL PARERE MOTIVATO DI DIRITTO PENALE 1. Premessa Parere con una linea interpretativa a favore dell assistito- Abbandono di persone minori o incapaci (traccia assegnata agli esami 2017) Guida e svolgimento di un parere con una linea interpretativa a favore dell assistito Parere con una sola linea interpretativa a sfavore usura- estorsione tentativo Guida e svolgimento del parere con una sola linea interpretativa a sfavore Parere con due o più linee interpretative. Commercio o somministrazione di medicinali guasti Guida e svolgimento di un parere con due linee interpretative Parere con più questioni giuridiche c.d. ad ostacoli furto e truffa aggravata (traccia assegnata agli esami 2017). 197 VIII

3 5.1. Guida e svolgimento del parere con più questioni giuridiche cosiddetto ad ostacoli Parere senza alcun precedente giurisprudenziale rinvenibile nei codici annotati Guida e svolgimento del parere senza alcun precedente giurisprudenziale rinvenibile nei codici annotati. 212 CAPITOLO V SVOLGIMENTO DI PARERI MOTIVATO DI DIRITTO PENALE 1. Omicidio preterintenzionale - aberratio ictus - aberratio delicti Reati culturalmente orientati Esercizio del diritto Corruzione traffico di influenze illecite Estorsione ed esercizio arbitrario delle proprie ragioni Reati contro l amministrazione di giustizia - calunnia Omicidio del consenziente errore sul consenso della vittima Istigazione o aiuto al suicidio Associazione sovversiva associazione terroristica banda armata. 327 IX

4 CAPITOLO III SVOLGIMENTO DI PARERI MOTIVATI DI DIRITTO CIVILE perdita delle utilità ricavabili dal terreno per l illegittima occupazione, il diritto al risarcimento del danno. La prescrizione quinquennale dello stesso decorre, non dalla irreversibile trasformazione del fondo (come sostenuto dai giudici di prime e seconde cure) ma, per la perdita del godimento, dalle singole annualità; ove invece venga chiesto il risarcimento per equivalente, la prescrizione decorre dalla data della domanda perché questa costituisce rinuncia implicita abdicativa alla proprietà. Se qualcuno ti ha morsicato ti ha anche ricordato che sei fornito di denti 4. Locazione e simulazione TRACCIA Tizio, proprietario di un immobile sito in Roma, in data 1 febbraio 2003 lo concede in locazione a Caio, con contratto registrato in data 28 febbraio Nello stesso si pattuiva l importo mensile del canone pari ad 350,45. Tuttavia, con scrittura privata redatta a latere dello stesso contratto, le parti convenivano il pagamento della maggior somma di 1.500,00. In data 2 febbraio 2004, Tizio intimava sfratto per morosità al conduttore Caio, contestando l omesso pagamento dei canoni inerenti le mensilità di dicembre e di gennaio, per un importo complessivo di 3.000,00. Si costituiva in giudizio Caio, contestando la denunciata morosità, in quanto l importo mensile del canone risultante dal contratto di locazione registrato era pari ad 350,45, per cui la scrittura privata redatta a latere dello stesso che prevedeva il pagamento di una maggior somma doveva ritenersi nulla ex art. 13, comma 1, L. 9 dicembre n Pertanto, Caio vantava un credito verso il locatore pari ad ,95 a titolo di somme versate in eccesso sino al novembre del Con ricorso dell 11 marzo 2004, Caio chiedeva che l entità del canone dovuto fosse accertato nella misura di 350,45 mensili, con la conseguente condanna del locatore Tizio al pagamento della somma versata in eccesso. Tizio, costituendosi in giudizio, sosteneva che la pattuizione di un prezzo più basso è stata redatta a soli fini fiscali, mentre il vero canone corretto era quello contenuto nel contratto dissimulato, registrato successivamente in data 26 maggio Ribadiva, altresì, la validità del contratto dissimulato, in quanto la registrazione non costituisce un requisito di validità della convenzione negoziale di locazione. Tizio, preoccupato per la situazione, si rivolge al suo legale per essere reso edotto sulla vicenda processuale. Il candidato, assunte le vesti del difensore di Tizio, premessi brevi cenni sull istituto della simulazione, rediga motivato parere, illustrando gli istituti e le problematiche sottese 99

5 COME SI SCRIVE IL PARERE alla fattispecie in esame. NORME E SENTENZE RILEVANTI Le norme rilevanti Art c.c. Effetti della simulazione tra le parti. Il contratto simulato non produce effetto tra le parti. Se le parti hanno voluto concludere un contratto diverso da quello apparente, ha effetto tra esse il contratto dissimulato, purché ne sussistano i requisiti di sostanza e di forma. Le precedenti disposizioni si applicano anche agli atti unilaterali destinati a una persona determinata, che siano simulati per accordo tra il dichiarante e il destinatario. Art c.c. Nozione La locazione è il contratto col quale una parte si obbliga a far godere all altra una cosa mobile o immobile per un dato tempo, verso un determinato corrispettivo. Art. 13 Patti contrari alla legge L 9 dicembre 1998, n. 431 ("Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo") 1. È nulla ogni pattuizione volta a determinare un importo del canone di locazione superiore a quello risultante dal contratto scritto e registrato. 2. Nei casi di nullità di cui al comma 1 il conduttore, con azione proponibile nel termine di sei mesi dalla riconsegna dell immobile locato, può chiedere la restituzione delle somme corrisposte in misura superiore al canone risultante dal contratto scritto e registrato. 3. È nulla ogni pattuizione volta a derogare ai limiti di durata del contratto stabiliti dalla presente legge. 4. Per i contratti di cui al comma 3 dell articolo 2 è nulla ogni pattuizione volta ad attribuire al locatore un canone superiore a quello massimo definito, per immobili aventi le medesime caratteristiche e appartenenti alle medesime tipologie, dagli accordi definiti in sede locale. Per i contratti stipulati in base al comma 1 dell articolo 2, sono nulli, ove in contrasto con le disposizioni della presente legge, qualsiasi obbligo del conduttore nonché qualsiasi clausola o altro vantaggio economico o normativo diretti ad attribuire al locatore un canone superiore a quello contrattualmente stabilito. 5. Nei casi di nullità di cui al comma 4 il conduttore, con azione proponibile nel termine di sei mesi dalla riconsegna dell immobile locato, può richiedere la restituzione delle somme indebitamente versate. Nei medesimi casi il conduttore può altresí richiedere, con azione proponibile dinanzi al pretore, che la locazione venga ricondotta a condizioni conformi a quanto previsto dal comma 1 dell articolo 2 ovvero dal comma 3 dell articolo 2. Tale azione è altresí consentita nei casi in cui il locatore ha preteso l instaurazione di un rapporto di locazione di fatto, in violazione di quanto previsto dall articolo 1, comma 4, e nel giudizio che accerta l esistenza del contratto di locazione il pretore determina il canone dovuto, che non può eccedere quello definito ai sensi del comma 3 dell articolo 2 ovvero quello definito ai sensi dell articolo 5, commi 2 e 3, nel caso di conduttore che abiti stabilmente l alloggio per i motivi ivi regolati; nei casi di cui al presente periodo il pretore stabilisce la restituzione delle somme eventualmente eccedenti. 6. I riferimenti alla registrazione del contratto di cui alla presente legge non producono effetti se non vi è obbligo di registrazione del contratto stesso. 100