INDICE SOMMARIO. Prefazione... XIII IMPRESE BANCARIE E ANTITRUST

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1 INDICE SOMMARIO Prefazione... XIII IMPRESE BANCARIE E ANTITRUST I BANCHE E DIRITTO COMUNITARIO ANTITRUST I. L applicabilità del diritto Cee antitrust 1. Il problema dell'applicabilità del diritto comunitario antitrust alle banche: l orientamento favorevole di tutte le istituzioni della Cee e delle associazioni bancarie nazionali ed europee Ulteriori argomenti generali a favore di questa applicazione II. Gli argomenti contro l applicazione dell antitrust Cee: critica 4. Gli argomenti sin qui addotti contro l'applicazione delle regole di concorrenza Cee. La tesi della non qualificabilità della banca come impresa: critica La tesi dell'inesistenza di una concorrenza bancaria: critica La tesi dell'impossibilità del trapianto di principi liberistici comunitari in una legislazione nazionale bancaria protezionistica: critica La tesi dell'inapplicabilità dell'art. 81 alla concorrenza in materia di "servizi": critica La tesi dell'insussistenza del requisito del pregiudizio al commercio intracomunitario: critica La tesi dell'insussistenza del requisito del carattere "sensibile" della restrizione della concorrenza: critica Le tesi della qualificazione delle banche come "imprese di servizi" ex art. 86.2: critica La tesi secondo cui gli accordi interbancari sarebbero consentiti ex art. 101 previgente, in quanto strumenti della politica monetaria nazionale: valutazione critica III. Le modalità di applicazione del diritto antitrust Ce 13. Incidenza delle peculiarità del comparto bancario sulle modalità di ap-

2 VI INDICE - SOMMARIO plicazione concreta dell'art Le voci favorevoli all'adozione di un regolamento speciale ex art Per un controllo antitrust delle nub II BANCHE E DIRITTO NAZIONALE ANTITRUST I. Banche e diritto nazionale antitrust 1. Introduzione Le regole materiali antitrust applicabili alle banche. Loro problemi generali. La tesi secondo cui la loro applicazione deve essere «combinata» con la filosofia della stabilità del comparto creditizio. Critica. L'applicabilità tel quel del diritto antitrust alle banche L'incidenza delle regole di concorrenza sulla legislazione bancaria II. Gli organi amministrativi competenti 4. Le regole relative alla competenza all'applicazione amministrativa del diritto nazionale antitrust «nei confronti delle aziende ed istituti di credito». L'incompetenza del CICR e la competenza della Banca d'italia Le competenze puntuali del Ministro del tesoro e della Consob. L'incompetenza degli organi «bancari» delle regioni e province a statuto speciale e degli altri paesi CEE L'area di competenza della Banca d'italia. Le opinioni divergenti, sul punto, della Banca d'italia e dell'autorità Necessità ed argomenti per una ricostruzione in termini restrittivi della competenza della Banca d'italia Delimitazione dei soggetti nei cui confronti la Banca d'italia ha competenze antitrust Le competenze puntuali del Consiglio dei Ministri Le competenze esclusive dell'autorità Le competenze dell'autorità concorrenti con quelle della Banca d'italia, ed i poteri procedimentali, conoscitivi e consultivi dell'autorità La competenza all'applicazione amministrativa in Italia del diritto comunitario antitrust Valutazione critica del sistema delle competenze amministrative all'applicazione del diritto antitrust nei confronti di aziende ed istituti di credito III. I mercati bancari. La Banca d Italia come impresa 14. I mercati rilevanti L'assetto concorrenziale dei mercati rilevanti. In particolare cenni sui monopoli residui, sulla (non riproponibilità della) tesi dell'oligopolio bancario amministrato, sulla presenza di imprese in posizione dominante La «tradizione» delle intese bancarie Le possibili attività di impresa della Banca d'italia ed il sistema del diritto antitrust

3 INDICE SOMMARIO VII CONTRATTI BANCARI E ANTITRUST III PER UN CONTROLLO ANTITRUST DELLE NUB I. Le proposte di controllo delle nub 1. Le norme bancarie uniformi Le proposte di controllo giudiziale o amministrativo del loro contenuto Emersione recente del problema del controllo, in chiave concorrenziale, del modo di formazione delle norme bancarie uniformi Origine ed aumento progressivo degli «accordi» interbancari riguardanti le norme bancarie uniformi Precisazioni sulle modalità di conclusione di questi accordi e sulla loro qualificazione civilistica La tesi della nullità di questi accordi ex art c.c.: sua valutazione critica La tesi della nullità dei medesimi accordi ex art. 32 l.b.: sua valutazione critica Il problema della valutazione degli accordi relativi alle norme bancarie uniformi alla luce delle regole di concorrenza Cee II. Per una valutazione antitrust delle nub 9. L'opinione secondo cui la Commissione riterrebbe l'art inapplicabile agli accordi in materia di condizioni generali di contratto: critica La possibilità di una concorrenza in materia di condizioni generali di contratto e l'applicabilità dell'art. 81 alle intese restrittive di questa concorrenza L'applicabilità dell'art ad alcuni (soltanto) degli accordi in materia di norme bancarie uniformi La possibilità di esenzione ex art degli altri accordi interbancari: discussione Sintesi provvisoria L'applicazione amministrativa del diritto comunitario antitrust agli accordi in materia di norme bancarie uniformi: ad opera della Commissione e ad opera della Banca d'italia: discussione L'applicazione giudiziale: discussione Compatibilità dei risultati raggiunti con l'art. 8 della legge 64/ Considerazioni finali IV ANCORA SU NUB E ANTITRUST 1. Le norme bancarie uniformi La loro critica civilistica L'applicazione del diritto antitrust al comparto bancario ed alle nub Le decisioni della Banca d'italia sulle nub: loro effetti utili; e loro possibili critiche La nullità dei (vecchi) contratti banca/cliente stipulati secondo le nub

4 VIII INDICE - SOMMARIO 7. Argomenti contrari a questa nullità: loro critica Precisazioni e corollari V CONCORRENZA E CONTRATTI BANCARI: VENT'ANNI DOPO 1. L'unilateralità delle nub ed il problema del riequilibrio delle posizioni contrattuali di banca e clienti L'evoluzione di mercati e cultura bancari negli ultimi vent'anni Le diverse linee proposte per il riequilibrio dei contratti bancari In particolare le linee relative all'applicazione del diritto antitrust alle banche Gli spazi per l'applicazione del diritto nazionale antitrust dopo le decisioni del 1994 della Banca d'italia: A. le decisioni della Banca d'italia; B. le intese sui contratti bancari; C. abuso di posizione dominante e contratti bancari; D. antitrust e contratti individuali banca/cliente Gli spazi per l'applicazione del diritto comunitario antitrust dopo la sentenza Bagnasco della Corte di giustizia L'applicazione della disciplina consumeristica e di quella dell'abuso di dipendenza economica I rapporti tra queste discipline dei contratti (anche) bancari ed il diritto antitrust Le proposte di controllo amministrativo dei contratti bancari ex art del t.u. in materia bancaria e creditizia La delibera Cic. 4 marzo 2003, l'indicatore sintetico di costo e la loro incidenza su concorrenza e contratti bancari LE CONCENTRAZIONI BANCARIE VI CONCENTRAZIONI BANCARIE E MERCATO UNICO EUROPEO 1. Le sfide culturali degli anni 80 al mondo bancario: la cultura della concorrenza e l'europeizzazione del mercato La formazione dei mercati interni europei monetario e bancario Le linee strutturali del mercato bancario europeo alla scadenza del Sua ispirazione liberista. In particolare: a) l'accesso alla professione bancaria; b) l'uscita dal mercato; c) la sua internazionalizzazione, d) e) la definizione del mercato ratione materiae, f) il «governo» del mercato Corollari sul mercato italiano dell'impostazione «liberista» del mercato bancario europeo: a) rilettura della disciplina nazionale, b) deregulation e gruppi polifunzionali e c) sopravvivenza delle attuali categorie di imprese bancarie? In particolare: le concentrazioni bancarie. Il progetto di regolamento Cee sulle concentrazioni e la sua incidenza sulle normative bancarie nazionali di controllo sulle concentrazioni

5 INDICE SOMMARIO IX 7. Direttive comunitarie di armonizzazione e discipline bancarie nazionali di controllo delle concentrazioni VII SPUNTI SULLE AUTORIZZAZIONI ALLE CONCENTRAZIONI BANCARIE 1. Per una semplificazione del sistema delle autorizzazioni alle concentrazioni bancarie Questo sistema non é necessario alla stabilità delle imprese e del comparto bancari e deve essere interpretato in senso stretto La semplificazione del sistema delle autorizzazioni derivante dalle regole del D.P.R. 350/85 sull'accesso al mercato e da una rilettura critica della disciplina generale della legge bancaria in tema di fusioni ed in tema di concentrazioni attuate attraverso cessione di azienda La riregulation avvenuta con la normativa speciale della legge Amato: osservazioni critiche La ridisciplina delle autorizzazioni ad opera del d.p.r. 481/1992: rinvio 271 VIII NUOVI SPUNTI SULLE AUTORIZZAZIONI ALLE CONCENTRAZIONI BANCARIE 1. Per una riduzione dei controlli bancari sulle concentrazioni La disciplina previgente delle concentrazioni bancarie La semplificazione, nel testo unico del 1993, dell'architettura della legislazione bancaria e della disciplina delle concentrazioni Le diverse autorizzazioni delle concentrazioni ed i criteri di interpretazione ed il problema della legittimità (specialmente) comunitaria delle norme che le prevedono Non necessità delle autorizzazioni per la tutela della stabilità, e loro divergenza complessiva dalla impostazione del diritto bancario comunitario e dalla sua disciplina puntuale delle autorizzazioni In particolare, la disciplina generale delle fusioni e delle concentrazioni mediante cessione di azienda bancaria e delle cessioni di azienda nella liquidazione coatta La disciplina speciale delle concentrazioni prevista per i consorzi esercenti attività bancarie per le banche popolari e le banche di credito cooperativo e per le banche pubbliche residue

6 X INDICE - SOMMARIO IX CONCENTRAZIONE TRA POPOLARI ATTRAVERSO CONFERIMENTI DI AZIENDA 1. L ipotesi Suoi vantaggi Sua valutazione alla luce del diritto tributario; del divieto di trasformazione della cooperativa in società ordinaria; delle norme sulla modifica dell oggetto sociale; della disciplina delle autorizzazioni; e del diritto antitrust CONTRATTO E IMPRESA X OPA SU BANCHE, SINDACATI AZIONARI E ATTIVITÀ DI IMPRESA 1. L OPA della Banca Agricola Milanese ed il Sindacato azionisti della banca L approccio contrattualistico ai patti di sindacato azionari: sua insufficienza Il sindacato azionario come impresa commerciale Corollari sul piano della legittimazione del sindacato ad agire, della sua soggezione allo statuto generale dell impresa e dell applicazione dei poteri della Consob XI CREDITO BANCARIO AL CONSUMO E DIRETTIVA CEE 1. Evoluzione del credito al consumo Interventi delle istituzioni comunitarie Matrice consumeristica della direttiva 102/87/CEE Ambito soggettivo di applicazione della direttiva Limitazione dello studio ad (alcune) operazioni bancarie di credito al consumo Disciplina generale e normative speciali, ratione materiae, della direttiva La disciplina generale: pubblicità del credito al consumo; forma scritta del contratto; e altre regole minori La disciplina speciale del credito al consumo con apertura di credito in conto corrente Prime valutazioni della direttiva nel suo complesso

7 INDICE SOMMARIO XI BANCHE E PUBBLICITÀ XII LA PUBBLICITÀ NEL MERCATO MOBILIARE 1. La disciplina pubblicistica della réclame nel mercato mobiliare: sua ricostruzione analitica e sua valutazione complessiva La réclame finanziaria e la disciplina della concorrenza sleale La réclame finanziaria e l autodisciplina pubblicitaria: ricostruzione a- nalitica di questa autodisciplina sua valutazione complessiva e sua (quasi integrale) compatibilità con la disciplina pubblicistica del mercato mobiliare XIII LA PUBBLICITÀ DI ASSICURAZIONI E VALORI MOBILIARI 1. Il quadro culturale degli anni La disciplina del 1925 relativa alla pubblicità a mezzo stampa delle assicurazioni: sua ricostruzione e sua insufficienza ed illegittimità costituzionale La disciplina della pubblicità dei valori mobiliari: le tappe della sua evoluzione la sua ricostruzione analitica ed il controllo Consob sulla pubblicità: la sua crescita col d.lgs. n. 85/1992 ed il regolamento Consob 6378/1992, e la sua riduzione con la legge n. 537/ I rapporti tra Autorità, ISVAP, Consob e Giurì