ELEMENTI DIRITTO COMMERCIALE

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1 GIUSEPPE AULETTA NICCOLO SALANITRO ELEMENTI DI DIRITTO COMMERCIALE SECONDA EDIZIONE imvltal I PAVCIS I AG MILANO - DOTT. A. GIUFFRÈ EDITORE

2 INDICE Premessa p"gxix Parte Prima L'IMPRESA Sezione Prima GLI IMPRENDITORI L'IMPRENDITORE COMMERCIALE 1. Il problema dell'individuazione del concetto giuridico di imprenditore commerciale 3 2. L'imprenditore in generale 4 3. L'imprenditore agricolo 6 4. L'imprenditore commerciale 7 5. D piccolo imprenditore 7 6. L'imprenditore artigiano 8 7. L'impresa pubblica L'acquisto e la perdita della qualità di imprenditore commerciale. L'imprenditore occulto Gli impedimenti all'esercizio dell'impresa commerciale La capacità ad esercitare un'impresa commerciale Effetti dell'esercizio di un'impresa commerciale. A) Pubblicità mediante il registro delle imprese B) Obbligo di documentazione delle operazioni d'impresa: corrispondenza e scritture contabili Q Sottoposizione alle procedure concorsuali 19 L'AZIENDA I SEGNI DISTINTIVI -1 BENI IMMATERIALI 14. Il concetto di azienda. La clientela e l'avviamento La disciplina di conservazione dell'azienda La disciplina della circolazione dell'azienda Altre regole relative alla circolazione dell'azienda I segni distintivi: ditta, marchio, insegna La ditta 28

3 VI Indice Pg 20. Il marchio: funzione del segno Contenuto e requisiti del marchio Le vicende del diritto al marchio: acquisto, trasferimento, estinzione L'insegna La tutela giudiziaria dei segni distintivi I beni immateriali. A) Le opere dell'ingegno B) Le invenzioni industriali: a) le convenzioni internazionali b) I brevetti nazionali 43 LA DISCIPLINA DELLA CONCORRENZA 28. Il principio di concorrenza nella normativa La disciplina della concorrenza sleale Limiti convenzionali alla concorrenza. I cartelli I consorzi La legislazione antimonopolistica 52 Capitolo Quarto GLI AUSILIARI DELL'IMPRENDITORE 33. Ausiliari subordinati ed ausiliari autonomi I poteri di rappresentanza degli ausiliari subordinati. A) Gli institori B) I procuratori ed i commessi 61 Sezione Seconda L'IMPRESA COLLETTIVA IMPRESA COLLETTIVA E IMPRESA SOCIALE 36. L'impresa collettiva Il concetto di società I vari tipi di società Società di persone e società di capitali 68 LA SOCIETÀ SEMPLICE 40. Premessa. La forma del contratto I rapporti tra i soci I rapporti con i terzi Le modificazioni del contratto di società. Il trasferimento della partecipazione sociale Lo scioglimento parziale della società: recesso, esclusione, morte del socio L'estinzione della società. Cause di scioglimento totale e procedimento di liquidazione... 78

4 Indice VII LA SOCIETÀ IN NOME COLLETTIVO P"g- 46. Premessa La costituzione della società L'esecuzione del rapporto sociale L'autonomia patrimoniale della società Le modificazioni del contratto sociale Lo scioglimento e la liquidazione della società Le conseguenze della mancata registrazione 88 Capitolo Quarto LA SOCIETÀ IN ACCOMANDITA SEMPLICE 53. Nozione La posizione dei soci accomandatali La posizione dei soci accomandanti Lo scioglimento della società 91 Capitolo Quinto LA SOCIETÀ PER AZIONI 57. Premessa La costituzione della società. A) Formazione dell'atto costitutivo e dello statuto B) Iscrizione dell'atto costitutivo e dello statuto nel registro delle società Effetti della mancata registrazione La nullità della società D capitale sociale: i conferimenti degli azionisti Inadempimento dell'azionista e sua decadenza dalla società La società unipersonale. L'unico azionista Le azioni Categorie di azioni Altri strumenti finanziari partecipativi Trasferimento della partecipazione sociale: modalità, limiti ed effetti. Usufrutto, pegno e sequestro delle azioni Gli organi della società per azioni. A) L'assemblea dei soci: deliberazioni ordinarie e straordinarie Il procedimento assembleare L'invalidità delle deliberazioni assembleari E) II consiglio d'amministrazione: nomina e attribuzioni degli amministratori Segue: responsabilità degli amministratori Segue: cessazione e sostituzione degli amministratori O II collegio dei sindaci Il controllo contabile I sistemi statutari di amministrazione e di controllo I patti parasociali La denuncia delle irregolarità degli amministratori all'autorità giudiziaria L'acquisto delle proprie azioni Il divieto di sottoscrizione delle proprie azioni. Altre operazioni vietate Il divieto di sottoscrizione reciproca delle azioni Società controllate e società collegate. Acquisto e sottoscrizione di partecipazioni della società controllante 129

5 vili Indice P"g- 84. I gruppi di società. L'attività di direzione e coordinamento La suddivisione in comparti con autonomia patrimoniale Le modificazioni dell'atto costitutivo. Premessa L'aumento del capitale sociale. A) L'aumento a pagamento B) L'aumento gratuito La riduzione del capitale sociale Il diritto di recesso Le obbigazioni Le obbligazioni convertibili in azioni. I warrants La documentazione dell'attività della società. I libri sociali. L'informazione dei soci e dei terzi Il bilancio di esercizio I principi di redazione del bilancio Contenuto dello stato patrimoniale e criteri di valutazione: a) le poste dell'attivo b) Le poste del passivo; e) i conti d'ordine Il contenuto del conto economico Il contenuto della nota integrativa e della relazione degli amministratori Il procedimento per l'approvazione del bilancio. Destinazione degli utili: riserve e dividendi. Pubblicazione del bilancio. Invalidità Il bilancio consolidato Lo scioglimento della società La liquidazione della società 159 Capitolo Sesto LE SOCIETÀ CON AZIONI QUOTATE NEI MERCATI REGOLAMENTATI 104. La disciplina delle società quotate nei mercati regolamentati I controlli esterni sulle società quotate: a) i poteri della Commissione nazionale delle società e della borsa (Consob) b) I controlli contabili delle società di revisione Il collegio sindacale La trasparenza degli assetti proprietari. Le partecipazioni rilevanti. Le partecipazioni reciproche I patti parasociali Le assemblee. La sollecitazione e la raccolta delle deleghe di voto. Le associazioni di azionisti. Le modalità del voto per corrispondenza Le azioni di risparmio Gli acconti sui dividendi Le offerte pubbliche di acquisto o di scambio Le partecipazioni di controllo nelle società quotate: a) le offerte pubbliche di acquisto preventive b) Le offerte pubbliche di acquisto obbligatorie e) II diritto di acquisto delle azioni residue Le denunce ai sindaci e al tribunale. L'azione sociale di responsabilità Altre disposizioni particolari 182 Capitolo Settimo LA SOCIETÀ IN ACCOMANDITA PER AZIONI 119. Caratteri e disciplina 184

6 Indice IX Capitolo Ottavo LA SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA P"g Nozione Conferimenti e finanziamenti dei soci. Le quote di partecipazione L'organizzazione della società a responsabilità limitata. L'emissione di titoli di debito (le obbligazioni) 189 Capitolo Nono DISPOSIZIONI COMUNI A TUTTE LE SOCIETÀ TRASFORMAZIONE - FUSIONE - SCISSIONE 123. La trasformazione delle società La fusione delle società La scissione delle società 197 Capitolo Decimo L'IMPRESA FAMILIARE L'IMPRESA CONIUGALE 126. L'impresa familiare L'impresa coniugale 200 Capitolo Undicesimo LE SOCIETÀ COOPERATIVE 128. Concetto e funzione delle società cooperative La disciplina delle società cooperative La piccola società cooperativa Le mutue assicurataci 207 Capitolo Dodicesimo L'ASSOCIAZIONE IN PARTECIPAZIONE 132. Associazione in partecipazione. Contratti di cointeressenza 208 Parte Seconda 1 TITOLI DI CREDITO I TITOLI DI CREDITO: CARATTERI GENERALI 133. La disciplina codicistica del trasferimento dei diritti di credito Funzione dei titoli di credito Il trasferimento dei titoli di credito: concetti di legittimazione, autonomia e letteralità

7 Indice P"g I titoli di credito: rapporti tra titolarità e legittimazione Le leggi di circolazione dei titoli di credito: al portatore, all'ordine e nominativi L'esercizio del diritto cartolare: eccezioni opponibili al portatore legittimo del titolo di credito Classificazione dei titoli di credito L'ammortamento dei titoli di credito Documenti di legittimazione e titoli impropri I titoli atipici 229 LA CAMBIALE 143. Nozione di cambiale li contenuto della cambiale La cambiale in bianco Pluralità e indipendenza delle obbligazioni cambiarie I requisiti delle dichiarazioni cambiarie L'accettazione L'avallo La circolazione della cambiale. La girata La cambiale ipotecaria Scadenza e pagamento Le azioni cambiarie: azione diretta ed azione di regresso Le condizioni per l'esercizio dell'azione di regresso Il processo cambiario: l'esercizio delle azioni cambiarie. Le eccezioni cambiarie L'azione causale derivante dal rapporto fondamentale. La novazione L'azione di arricchimento L'ammortamento La prescrizione 261 L'ASSEGNO BANCARIO 160. Concetto e funzione dell'assegno bancario La disciplina dell'assegno bancario L'assegno sbarrato. L'assegno da accreditare. L'assegno non trasferibile L'assegno vaie mecum (a copertura garantita) L'assegno turistico (traveller's check) L'assegno circolare 274 Parte Terza I CONTRATTI COMMERCIALI PREMESSA 166. Schema della trattazione 279

8 Indice xi Sezione Prima CONTRATTI RELATIVI ALLA PRESTAZIONE DI COSE Capitolo Unico LA COMPRAVENDITA IL CONTRATTO ESTIMATORIO - LA SOMMINISTRAZIONE pig La compravendita. Premessa Concetti generali La consegna della cosa venduta La determinazione del prezzo. Le spese della vendita La vendita su documenti Clausole contrattuali aventi per oggetto la qualità della mercé: vendita con riserva di gradimento; vendita a prova; vendita su campione e su tipo di campione L'inadempimento del venditore. L'esecuzione coattiva. Vizi, mancanza di qualità, cattivo funzionamento della cosa venduta L'inadempimento del compratore. L'esecuzione coattiva. Restituzione di cose non pagate La risoluzione di diritto Il contratto estimatorio La somministrazione La disciplina della somministrazione I contratti per la fornitura di beni ai consumatori 293 Sezione Seconda CONTRATTI RELATIVI ALLA PRESTAZIONE DI SERVIZI L'APPALTO 180. Nozione La disciplina 298 IL TRASPORTO 182. Concetti generali. Distinzioni L'obbligo del vettore di contrarre con parità di trattamento Il trasporto di persone Il trasporto di cose. Soggetti, conclusione e prova del contratto I titoli rappresentativi della mercé viaggiante L'esecuzione del rapporto nel trasporto di cose La responsabilità del vettore nel trasporto di cose 306 IL DEPOSITO IN ALBERGO E NEI MAGAZZINI GENERALI 189. Il contratto d'albergo: responsabilità dell'albergatore 308

9 XII Indice pog Il deposito nei magazzini generali. I titoli rappresentativi della mercé depositata: fede di deposito e nota di pegno 309 Sezione Terza CONTRATTI CON FUNZIONE AUSILIARIA IL MANDATO - LA COMMISSIONE - LA SPEDIZIONE 191. li contratto di mandato: nozione Il mandato con rappresentanza e senza rappresentanza Gli altri obblighi del mandante e del mandatario L'estinzione del mandato Le associazioni temporanee di imprese per l'esecuzione di opere pubbliche I contratti di commissione, di concessione e di affiliazione Il contratto di spedizione 321 IL CONTRATTO DI AGENZIA 198. La figura dell'agente La disciplina del rapporto di agenzia 324 LA MEDIAZIONE 200. La figura del mediatore La disciplina del rapporto di mediazione 328 Capitolo Quarto IL CONTRATTO DI SUBFORNITURA 202. Nozione La disciplina 331 Sezione Quarta CONTRATTI DI ASSICURAZIONE CONTRATTI BANCARI E FINANZIARI IL CONTRATTO DI ASSICURAZIONE 204. Premesse tecnico-economiche Le imprese di assicurazione 334

10 Indice xm P»g Nozione del contratto di assicurazione. Assicurazione in nome altrui, per conto altrui, per conto di chi spetta Conclusione del contratto e sua forma Gli agenti di assicurazione. I mediatori professionali (brokers) Dichiarazioni dell'assicurato inesatte o reticenti: errore dell'assicuratore Effetti del contratto di assicurazione Prescrizione (annuale) dei diritti derivanti dal contratto 344 L'ASSICURAZIONE CONTRO I DANNI 212. Il principio indennitario Pluralità di assicurazioni La coassicurazione La durata del rapporto di assicurazione L'alienazione delle cose assicurate Gli obblighi del contraente: pagamento del premio Gli obblighi dell'assicurato: obbligo di avviso e di salvataggio Gli obblighi dell'assicuratore. La surrogazione dell'assicuratore L'assicurazione della responsabilità civile La riassicurazione 351 L'ASSICURAZIONE SULLA VITA 222. L'assicurazione sulla vita: concetto e categorie L'assicurazione a favore di un terzo Il pagamento del premio. Riscatto e riduzione della polizza 354 Capitolo Quarto I CONTRATTI BANCARI E FINANZIARI 225. L'impresa bancaria I contratti bancali I depositi bancari L'apertura di credito e l'anticipazione bancaria Le operazioni bancarie in conto corrente e il contratto di conto corrente Lo sconto Operazioni bancarie di intermediazione nei pagamenti Operazioni bancarie accessorie Il contratto di riporto L'impresa finanziaria Le cambiali finanziarie. I certificati d'investimento La locazione finanziaria Il "factoring " Il credito al consumo 373

11 xrv Indice Sezione Quinta CONTRATTI DI INVESTIMENTO E MERCATI FINANZIARI Premessa I PRODOTTI FINANZIARI - GLI STRUMENTI FINANZIARI -1 VALORI MOBILIARI P"g- Zi9. Gli investimenti di natura finanziaria 377 LE OPERAZIONI DI INVESTIMENTO IN ATTIVITÀ FINANZIARIE 240. La disciplina della raccolta del risparmio tra il pubblico L'attività di sollecitazione all'investimento Il controllo della Consob sulle sollecitazioni all'investimento Il controllo della Banca d'italia sull'emissione di valori mobiliari Le società di investimento Le operazioni di cartolarizzazione dei crediti pecuniari 385 GLI ORGANISMI DI INVESTIMENTO COLLETTIVO 246. Le società di investimento a capitale fisso Altri organismi di investimento collettivo del risparmio La struttura dei fondi comuni di investimento La tipologia dei fondi comuni Il regolamento del fondo La disciplina comune dei fondi di investimento : Le discipline particolari dei fondi aperti e dei fondi chiusi Le società di investimento a capitale variabile La disciplina delle sicav I fondi pensione 399 I SERVIZI DI INVESTIMENTO IN STRUMENTI FINANZIARI 256. L'esercizio professionale dell'attività di intermediazione nell'investimento in strumenti finanziari. Le imprese di investimento. Le società di intermediazione mobiliare (sim). I servizi di investimento La raccolta degli ordini e la negoziazione degli strumenti finanziari. I contratti di swap Il servizio di collocamento di strumenti finanziari. L'offerta fuori sede di strumenti finanziari e di servizi di investimento. I promotori finanziari La gestione individuale di patrimoni finanziari I servizi accessori Lo svolgimento dei servizi di investimento 408 Capitolo Quarto I CONTRATTI DI BORSA 262. Le borse valori 411

12 Indice xv P"g I contratti di borsa a mercato fermo e a mercato libero I contratti uniformi a termine su strumenti finanziari Abuso di informazioni privilegiate su strumenti finanziari quotati nei mercati regolamentati 416 Capitolo Quinto LA GESTIONE ACCENTRATA DEGLI STRUMENTI FINANZIARI 266. Il sistema di gestione accentrata degli strumenti finanziari. La Monte Titoli S.p.A L'immissione degli strumenti finanziari nel sistema. Il contratto di subdeposito accentrato La disciplina del sistema di negoziazione accentrata La dematerializzazione degli strumenti finanziari quotati nei mercati regolamentati 423 Parte Quarta LE PROCEDURE CONCORSUALI Sezione Prima IL FALLIMENTO LA LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA L'AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA DELLE GRANDI IMPRESE INSOLVENTI LA DICHIARAZIONE DEL FALLIMENTO 270. I presupposti della dichiarazione di fallimento Iniziativa e competenza per la dichiarazione di fallimento La sentenza dichiarativa. Gravami. Revoca del fallimento La reiezione dell'istanza di fallimento: reclamo in appello e rinvio al tribunale Le incapacità personali del fallito 431 GLI ORGANI DEL FALLIMENTO 275. Considerazioni generali Il tribunale fallimentare Il giudice delegato Il curatore Il comitato dei creditori 437 L'APPRENSIONE DELLE ATTIVITÀ FALLIMENTARI L'ESERCIZIO DELL'IMPRESA 280. L'apprensione dei beni del fallito: apposizione e rimozione dei sigilli; inventario. Altri adempimenti del curatore: elenchi dei creditori e bilancio L'esercizio provvisorio dell'impresa del fallito 441

13 XVI Indice Capitolo Quarto GLI EFFETTI DEL FALLIMENTO A) LA MASSA PASSIVA pag I crediti concorsuali, concorrenti e della massa Il divieto delle azioni esecutive individuali Il principio della par condicio creditorum La determinazione dell'importo dei crediti ai fini del concorso Il procedimento di accertamento dei crediti concorrenti. A) L'inizio del procedimento B) La formazione e la verificazione dello stato passivo O Le opposizioni e le impugnazioni avverso lo stato passivo Le dichiarazioni tardive di crediti 453 Capitolo Quinto GLI EFFETTI DEL FALLIMENTO fi) LA MASSA ATTIVA 290. I beni compresi nella massa attiva Atti pregiudizievoli ai creditori. L'azione revocatoria Rapporti tra coniugi: revocatoria e presunzione muciana I diritti dei terzi sui beni mobili posseduti dal fallito 460 Capitolo Sesto GLI EFFETTI DEL FALLIMENTO C) I RAPPORTI GIURIDICI IN CORSO DI ESECUZIONE 294. Il problema dei rapporti giuridici in corso di esecuzione Vendita. Somministrazione Altri rapporti giuridici 464 Capitolo Settimo LA LIQUIDAZIONE E LA DISTRIBUZIONE DELL'ATTIVO 297. La liquidazione dell'attivo La distribuzione dell'attivo: ripartizioni parziali; approvazione del rendiconto del curatore; riparto finale 467 Capitolo Ottavo LA CESSAZIONE DEL FALLIMENTO 299. La chiusura del fallimento La riapertura del fallimento Il concordato fallimentare: premesse La proposta di concordato del fallito La comunicazione della proposta ai creditori: votazione e approvazione del concordato L'omologazione del concordato Gli effetti del concordato L'annullamento e la risoluzione del concordato La riabilitazione civile del fallito 478

14 Indice XVII Capitolo Nono IL FALLIMENTO DELLE SOCIETÀ pig Il fallimento delle società e dei soci illimitatamente responsabili Il fallimento dei soci scoperti dopo il fallimento della società. Il fallimento della ed. società occulta I rapporti tra il fallimento della società e i fallimenti personali dei soci Altri effetti del fallimento delle società 483 Capitolo Decimo LA LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA 312. Considerazioni generali. Presupposti ed effetti della liquidazione coatta amministrativa Il provvedimento amministrativo di liquidazione coatta. L'accertamento giudiziario dello stato di insolvenza dell'impresa Il procedimento di liquidazione coatta 488 Capitolo Undicesimo L'AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA DELLE GRANDI IMPRESE INSOLVENTI 315. Premessa I presupposti dell'amministrazione straordinaria Il contenuto e gli effetti della sentenza dichiarativa dello stato di insolvenza Il decreto di apertura della procedura di amministrazione straordinaria Le impugnazioni I programmi di recupero dell'equilibrio economico dell'impresa Cessazione, chiusura e riapertura della amministrazione straordinaria L'amministrazione straordinaria delle imprese appartenenti ad un gruppo 501 Sezione Seconda I MEZZI PER EVITARE IL FALLIMENTO, LA LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA E L'AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA IL CONCORDATO PREVENTIVO 323. Funzione del concordato preventivo. Le condizioni per l'ammissione alla procedura L'ammissione alla procedura di concordato preventivo Effetti dell'ammissione La deliberazione del concordato L'omologazione del concordato L'annullamento e la risoluzione del concordato 509 L'AMMINISTRAZIONE CONTROLLATA 329. Funzione dell'amministrazione controllata La procedura di amministrazione controllata 511