Indice VII INDICE Premessa... V CAPITOLO I SOCIETÀ QUOTATE, MERCATI FINANZIARI E TECNICHE DI REGOLAZIONE 1. Lanaturadeldiritto:undibattitoricorrente... 1 2. Società e mercati: le tecniche di regolazione. Gli anni 90 e la corporate governance.... 2 3. Il quadro generale: globalizzazione, decadenza della sovranità nazionale eprivatizzazionedeldiritto... 3 4. Corporate governance emercatifinanziari:l esperienzastatunitense... 5 5. Il Sarbanes-Oxley Act: verso un Corporate Law federale?... 7 6. Corporate governance emercatifinanziari:ilsistemaeuropeo... 9 7. Stati Uniti ed Europa: path dependence o convergence?... 11 8. Corporate governance emercatifinanziari:ilsistemaitaliano... 12 9. La società quotata: da provincia separata dell impero a laboratorio per il dirittocomune... 12 10. Normeinderogabilieautonomiastatutaria... 14 11. Le regole di corporate governance tra mito e realtà.... 16 12. Corporate governance, CodicidiAutodisciplina,Codicietici... 18 13. La legge primaria. Un esempio di misruling: gliabusidimercato... 20 14. Crisifinanziariaetecnichediregolazione:undibattitoaperto... 23 15. Tesirecenti... 26 16. Corporate governance, etica,diritto... 29 17. Riflessioniconclusiveeproposte... 30 CAPITOLO II I MERCATI FINANZIARI TRA LIBERTÀ D INIZIATIVA ECONOMICA E ASIMMETRIE REGOLAMENTARI 1. L economia di mercato tra libertà di iniziativa economica e di concorrenzaeinterventoregolatorenell eradellaglobalizzazione... 34 2. Segue. Gli interventi correttivi degli effetti negativi del libero gioco della concorrenza... 35
VIII Indice 3. Le asimmetrie del mercato. Per una teoria della deviazione dal modello teorico del mercato puro trasparente, verificabile e soggetta alla funzionedisciplinaredelmercato... 39 4. Power without property: unparadigmaineliminabile... 41 5. La società per azioni e l insidia immanente dell abuso della personalità giuridica... 44 6. Il gruppo di società: terreno elettivo di conflitto tra fisiologia e patologia 45 7. Igruppi.Ladisciplinaitaliana:unasintesi... 45 8. Gruppi piramidali, conflitti di interessi, protezione delle minoranze e teoria dei vantaggi compensativi. L evoluzione legislativa e giurisprudenziale... 47 9. IgruppipiramidaliinEuropaeinItalia... 48 10. L approccio legislativo ai gruppi piramidali: profili comparatistici. Le normedidirittointerno... 50 11. Un disegno di legge del 2007: gli istituti oggetto della proposta legislativa... 52 12. Unapremessadimetodo... 54 13. Il disegno di legge: l occasio legis. Gruppi piramidali, public companies, società a controllo forte e realtà del mercato: segnali contraddittori... 55 14. Lasterilizzazionedeldirittodivotonellecatenesocietarie.Critica... 56 15. La proposta di reintroduzione della soglia variabile nella disciplina dell opaobbligatoria.critica... 59 16. Le altre proposte: limiti all indebitamento, interdizione alla quotazione, poterisanzionatoriconsob,disposizionifiscali.critica... 61 17. Conclusioni... 64 CAPITOLO III MERCATO DEL CONTROLLO E CONTENDIBILITÀ: IL PREVEDIBILE DECLINO DELLA PASSIVITY RULE 1. Leteoriesulmercatodelcontrollo... 67 2. Le offerte pubbliche: definizioni e interessi protetti. Europa versus Stati Uniti?... 72 3. La disciplina italiana: un rapido excursus... 75 4. Segue. LaXIIIdirettivaelasuaattuazione... 76 5. Riduzione della contendibilità o riduzione delle asimmetrie regolamentari? Il regime intermedio dell opt-in... 79 6. Una (parziale) inversione di rotta: la passivity rule dall opt-in all opt-out (d.lgs.146/2009)... 81 7. Passivity rule norma di default; break-through rule e opt-in; laminorité de blocage abrogata: la contendibilità attenuata. Il Regolamento Consob (5 aprile2011)... 83 8. Qualche riflessione conclusiva: l Europa in difesa tra illusione di razionalità deimercatiecignineri... 85
Indice IX CAPITOLO IV INTERESSE SOCIALE E AMMINISTRATORI 1. Ilproblema... 89 2. L interessesocialenell evoluzionedelladottrinaitaliana... 92 3. L ordinamento italiano: l interesse sociale come elemento diretto o indirettodidisciplinanell evoluzionedeldirittosocietarioedeimercati... 96 4. Untentativodiclassificazione... 99 5. Il quadro comparatistico: il Companies Act nelregnounito... 100 6. Gli Stati Uniti: non-shareholder constituency statutes... 102 7. L ordinamentoaustraliano... 106 8. La responsabilità socialedell impresa... 108 9. Interesse sociale e azione di responsabilità esercitata dai sindaci: una normaistituzionalistica?... 109 10. Riflessionidisintesi... 110 CAPITOLO V LA RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRATORI: I NUOVI PARADIGMI 1. Le novità salienti della riforma del diritto societario in materia di amministrazione della società azionaria... 114 2. I nuovi standard di diligenza e i principi generali sulla responsabilità degliamministratori... 117 3. Principi di corretta amministrazione, controllo interno e adeguatezza dell assetto organizzativo, amministrativo e contabile nella riforma del dirittosocietario... 119 4. Ilpresidentedelconsigliodiamministrazione... 121 5. I presupposti logico-giuridici dei doveri di vigilanza: la nuova disciplina dell amministrazionedelegata... 122 6. Segue. La conferma di soluzioni interpretative emerse nel sistema previgente... 125 7. Il problema delle deleghe atipiche. Il Comitato Audit e il Codice di Autodisciplina... 126 8. Un passo indietro: il pendolo del potere nell evoluzione della disciplina della società perazioni... 128 9. Unosguardocomparatistico... 130 10. La funzione di vigilanza nella riforma del diritto societario: una proposta dilettura... 131 11. Gli amministratori indipendenti tra autodisciplina e norme di legge: primevalutazioni... 135 12. La funzione di vigilanza nel nuovo sistema di controllo policentrico : riflessioniconclusive... 139
X Indice CAPITOLO VI CONFLITTO DI INTERESSI E AMMINISTRATORI 1. L amministrazione delle società perazioni:iproblemigenerali... 141 2. Chiavi di lettura della riforma: nexus of contracts e/o neoistituzionalismo?... 143 3. L amministrazione della società nella riforma: i principi della legge delega... 145 4. Segue. Conflittodiinteressiedisciplinadelledeleghe... 147 5. Ilconflittodiinteressi:lanuovadisciplina... 148 6. Segue. Ilconflittodiinteressineigruppi... 150 7. Segue. Direzione unitaria, contemperamento di interessi e criterio dei vantaggicompensativinellariforma... 154 8. Ildivietodiconcorrenza:un occasionemancata?... 157 CAPITOLO VII I CONTROLLI SOCIETARI: RECENTI RIFORME, ANTICHI PROBLEMI 1. Premessa... 159 2. Principi di corretta amministrazione, adeguatezza degli assetti organizzativi,sistemadicontrollointerno... 161 3. Ilconcettodicontrollo:inuoviparadigmi... 163 4. Segue. Controllodirettoecontrolloindiretto... 166 5. Ilsistemadeicontrolliinterni:istituzione,valutazioneevigilanza... 168 6. Ilcoordinamentotragliorganidicontrollo:unproblemaaperto... 169 7. Ilsistemadeicontrolliinterni:sinergieoinefficienze?... 170 8. La nuova disciplina della revisione legale (d.lgs. 27 gennaio 2010, n. 39) e i controlli interni. Il comitato per il controllo interno e la revisione legale... 172 9. Il Comitato Audit del Codice di Autodisciplina: quale futuro? La responsabilità... 174 10. Prospettive... 175 CAPITOLO VIII IL SISTEMA DUALISTICO TRA ALTA DIREZIONE E CONTROLLO 1. La riforma del diritto societario e i modelli alternativi di governance... 179 2. Ilsistemadualistico:originistoricheenuovefunzioni... 181 3. I dati statistici: prime conferme della corrispondenza del modello ad interessitipici... 184 4. Il sistema dualistico: Oberleitung e Überwachung tratti distintivi del modello... 185 5. Ilmodelloitaliano:lecritiche.Unaprimareplica... 187
Indice XI 6. Il sistema italiano. Operazioni strategiche e piani industriali e finanziari: la funzione di alta direzione. Problemi esegetici e soluzioni interpretative... 189 7. Norme di prevenzione del conflitto di interessi nel consiglio di sorveglianza... 191 8. Altadirezioneeconflittodiinteressifunzionale... 192 9. Segue. Consiglio di sorveglianza e conflitto di interessi: una proposta interpretativa... 194 10. Ilconsigliodigestione... 195 11. Le prime esperienze italiane: a) il modello debole ; b) il modello forte... 196 12. LeIstruzionidiVigilanza... 198 13. Conclusioni... 200 CAPITOLO IX L ORGANISMO DI VIGILANZA (D.LGS. 231/2001): PROFILI DI DIRITTO SOCIETARIO 1. L organismo di vigilanza: profili generali. ODV e personalità giuridica.. 203 2. Imodellidiorganizzazione... 205 3. ODV:profilidiqualificazione... 206 4. La composizione dell ODV. Efficacia, competenza, imparzialità, indipendenza... 207 5. Nomina; durata in carica; revoca; responsabilità... 209 6. Poteri e responsabilità... 211 7. L istituzionedelmodello231:onereeobbligo?... 212 8. D.lgs. 231/2001 e gruppi di società: la responsabilità non si estende oltre iconfinidelsingoloente... 212 9. Modelli di prevenzione dei reati e gruppi di società.... 214 10. Interesse di terzi, interesse di gruppo e responsabilità dell ente. Rilevanzadiuncoordinamentodigruppoperlaprevenzionedeireati... 215 11. Assetti organizzativi e gruppi di società. I regolamenti di gruppo come strumento di governance ancheinrelazioneald.lgs.231/2001... 217 CAPITOLO X DIREZIONE E COORDINAMENTO NEI GRUPPI SOCIETARI: PRINCIPI E PROBLEMI 1. La nuova disciplina: ratio edelementiessenziali... 221 2. Iproblemiaperti... 223 3. La nozione di attività didirezioneecoordinamento... 225 4. L accertamentodellasussistenzadelladirezioneunitaria... 227 5. I soggetti di imputazione: società oente... 228 6. Segue. Lapresunzionediimputazioneunisoggettiva... 229
XII Indice 7. Unicità o pluralità dell attività di direzione e coordinamento? Il problema delle sub-holding... 231 8. Direzioneecoordinamento:rilevanzadimerofatto?Esclusione... 234 9. La direzione e il coordinamento contrattuale: i regolamenti di gruppo... 236 10. Esclusività della gestione e direzione unitaria: una contraddizione? Direzione e coordinamento statutaria e autorizzazioni assembleari: una contraddizione?... 240 11. Direzione e coordinamento e società pubbliche... 242 12. Inadempimenti pubblicitari e responsabilità... 245 13. Iterminiperl adempimento... 246 14. Organocompetente... 249 15. Comunicazioniintersocietarie... 249 16. Insolvenza, gruppi, società di capitali socie di società di fatto? Un problemainsidioso... 250 CAPITOLO XI L INFORMAZIONE NEI GRUPPI SOCIETARI 1. L informazionesocietariaefinanziaria:cennigenerali... 255 2. Ilgrupponeltestounicodellafinanza... 257 3. Lanozionedicontrolloneltestounico:l ambitodiapplicazione... 260 4. Glielementidelcontrollo... 262 5. Informazione, società quotataegruppi... 264 6. Sistematicadell informazionesocietaria,inparticolareneigruppi... 269 7. L informazione nei gruppi: evoluzione storica e problemi interpretativi.. 271 8. La circolazione dell informazione intragruppo: le informazioni price sensitive.... 275 9. Ambito e limiti della circolazione riservata delle informazioni privilegiate nelgruppodopolal.62/2005:unapropostainterpretativa... 277 10. Informazioni, direzione unitaria contrattuale e regolamento di gruppo. Regolamentazione negoziale della circolazione intragruppo delle informazioniriservate... 278 11. La disciplina degli abusi di mercato: necessità diunariforma... 280 12. Le informazioni (e i documenti) necessari per l informazione del pubblico... 281 13. Ladisciplinasanzionatoria... 281 CAPITOLO XII LE OPERAZIONI CON PARTI CORRELATE 1. Gruppi, conflitto di interessi, operazioni con parti correlate: premesse.. 283 2. Leoperazioniconparticorrelate:profiligenerali... 286 3. Un cenno comparatistico: le Listing Rules dellafsa... 288 4. Le conventions réglementées neldirittofrancese... 289 5. Leoperazioniconparticorrelatenell ordinamentostatunitense... 290
Indice XIII 6. La proposta Consob 2009: le innovazioni rispetto alla proposta 2008... 291 7. Il Regolamento Consob 12 marzo 2010 e successive modificazioni. Le LineeGuida... 292 8. Unasintesi... 293 9. La nozione di parti correlate. Il rapporto con i principi IAS. Problemi aperti... 294 10. Lecategoriedioperazioni.Leoperazionidimaggiorerilevanza... 296 11. Leoperazionidimaggiorerilevanza.Ladisciplina... 296 12. Segue. Il parere degli amministratori indipendenti e la partecipazione alle trattative... 297 13. Il sistema del whitewash... 299 14. Leoperazionidiminorerilevanzaedivaloreesiguo... 301 15. Leoperazioniurgenti(ealtricasidiesclusione)... 302 16. Operazioni con parti correlate e società sottoposte a direzione e coordinamento... 304 17. Operazioniconparticorrelateesistemadualistico... 305 18. Le operazioni con società controllate:unanormacontraddittoria... 307 19. Latrasparenzainformativa... 308 20. Qualisanzioni?... 309 21. Conclusioni... 310 CAPITOLO XIII LA PUBBLICITÀ NELLA RIFORMA DEL DIRITTO SOCIETARIO 1. Nuove funzioni atipiche della pubblicità commerciale: patti parasociali; direzioneecoordinamento;domandediarbitratosocietario... 311 2. La pubblicità neldirittosocietario:l evoluzionedelladisciplina... 317 3. La riforma del diritto societario. L estensione della pubblicità costitutiva. 318 4. La pubblicità sanante... 319 5. Ilconflittotraacquirentidiquotadis.r.l.... 320 6. Depositoeiscrizione... 321 7. Iscrizioneearchiviazione... 323 CAPITOLO XIV LA SOCIETÀ A PARTECIPAZIONE PUBBLICA 1. Premessa... 325 2. IlrapportoStato-impresa:unasintesi... 326 3. Frammentididisciplina... 327 4. Diritto di accesso dei consiglieri comunali e provinciali e diritto societario. 328 5. Società apartecipazionepubblicaedirittocomunitario... 329 6. Segue. La golden share... 330 7. Servizipubblicilocali... 332 8. Normedidirittosingolare... 333
XIV Indice CAPITOLO XV L ARBITRATO SOCIETARIO DOPO LE RIFORME 1. Introduzione... 335 2. La razionalizzazione ed il rafforzamento dell istituto. La sostanziale equiparazionedellagiustiziaarbitraleallagiustiziatogata... 337 3. L estensionedell areadiapplicazionedell arbitrato... 339 4. Regoledisemplificazione... 341 5. Ilrafforzamentodeipoteridegliarbitri... 342 6. Innovazioniprocedimentali... 343 7. La responsabilità degliarbitri... 343 8. L arbitratoamministrato... 345 9. Leimpugnazioni... 346 10. Primevalutazioni... 347 11. L arbitratosocietario... 347 12. Una questione cruciale: validità o invalidità delle clausole arbitrali vecchiostile... 349 13. Le società ammesse all arbitratosocietario... 353 14. Introduzioneesoppressionedellaclausola.Lamodificazione... 354 15. L ambitooggettivodelleliticompresenellaclausolacompromissoria... 354 16. Lecontroversiecompromettibili... 355