TRASFORMAZIONE OMOGENEA PROGRESSIVA

SOMMARIO Premessa... XIII CAPITOLO 1 L ISTITUTO DELLA TRASFORMAZIONE 1. Il metodo... 1 1.1. I limiti... 2 1.2. Lo sviluppo... 3 2. L idea, la sua organizzazione, l impresa... 3 3. Le interferenze dell organizzazione giuridica dell impresa... 8 4. La struttura dell istituto... 11 5. Le tipologie di trasformazione e definizioni... 12 6. La trasformazione dell impresa sociale... 13 CAPITOLO 2 TRASFORMAZIONE OMOGENEA PROGRESSIVA SEZIONE I FORMAZIONE, MANIFESTAZIONE E TUTELA DELLA VOLONTÀ SOCIALE 1. La trasformazione omogenea... 15 2. La omogenea progressiva: quella di società di persone... 16 2.1. La formazione e la manifestazione delle volontà nel contratto sociale... 16 2.2. Il recesso del socio... 18 SEZIONE II MISURAZIONE ED ESISTENZA DEL CAPITALE 3. L effettività del capitale sociale e la sua determinazione... 20 4. Il capitale nominale e la misurazione della sua effettività... 22 4.1. La data di riferimento... 24 V

4.1.1. L inizio della procedura... 24 4.1.2. La fine della procedura... 25 4.2. L eccedenza di patrimonio: quella generata dalla valutazione peritale. Natura... 26 4.2.1. L eccedenza attinge alla deroga dell articolo 2423, comma 4, del codice civile?... 28 5. I criteri di valutazione... 29 5.1. La trasformazione e/o la sostituzione dei valori... 31 5.2. Il patrimonio netto della trasformanda... 34 SEZIONE III CONTROLLO DEL CAPITALE 6. La Società risultante: s.p.a. o s.a.p.a.... 35 7. La Società risultante: s.r.l... 36 8. Il controllo delle valutazioni e i conseguenti interventi compatibili. 36 8.1. L eccessiva valutazione peritale... 37 8.2. I controlli dell articolo 2343 del codice civile: compatibilità, coerenza o carenza rispetto al procedimento... 38 9. La relazione di stima obbligatoria anche se (oppure, solo se non) inutile... 38 9.1. La relazione di stima: l evoluzione del diritto. L applicazione analogica degli articoli 2343-ter e2343-quater c.c.... 39 10. Il versamento del venticinque per cento... 41 SEZIONE IV INTERRELAZIONI TRA CAPITALE E PATRIMONIO 11. La eseguibilità della trasformazione... 43 11.1. La trasformazione eseguibile senza aumento del capitale sociale... 44 11.2. La trasformazione eseguibile con aumento del capitale sociale ma senza variazione quantitativa del patrimonio... 45 11.3. La trasformazione eseguibile con aumento del capitale sociale e variazione quantitativa del patrimonio... 47 11.4. La trasformazione eseguibile con aumento del capitale sociale e variazione quantitativa del patrimonio mediante conferimento... 49 11.5. Il patrimonio netto disponibile per la variazione del capitale sociale... 50 VI

SEZIONE V ASSEGNAZIONE DEL CAPITALE E RESPONSABI- LITÀ 12. L assegnazione del capitale e la questione del socio d opera... 54 13. La responsabilità dei soci... 58 13.1. L oggetto della responsabilità dei soci... 59 13.2. La mutazione, anche parziale, del regime di responsabilità... 61 CAPITOLO 3 TRASFORMAZIONE OMOGENEA REGRESSIVA 1. La omogenea regressiva: quella di società di capitali... 63 2. La relazione degli amministratori... 64 3. La formazione e la manifestazione della volontà... 67 4. La responsabilità dei soci... 69 CAPITOLO 4 TRASFORMAZIONE OMOGENEA CONSERVATIVA 1. La omogenea conservativa... 71 2. La omogenea conservativa di s.n.c. in s.a.s. e di s.a.p.a. in s.r.l. o s.p.a. 72 3. La omogenea conservativa di s.a.s in s.n.c. e di s.r.l. o s.p.a. in s.a.p.a.... 72 CAPITOLO 5 LE RILEVAZIONI CONTABILI 1. Aspetti generali... 75 2. La omogenea progressiva... 76 2.1. Il recepimento delle valutazioni peritali... 76 2.2. La data di riferimento... 77 2.3. La data di riferimento della relazione di stima... 77 2.4. La trasformazione senza aumento del capitale sociale... 77 2.4.1. La trasformazione senza aumento del capitale sociale ma con variazione del patrimonio netto contabile... 78 2.5. La trasformazione con aumento del capitale sociale senza variazione quantitativa del patrimonio netto contabile... 79 2.5.1. La trasformazione con aumento del capitale sociale e variazione quantitativa del patrimonio netto contabile... 80 VII

3. Le scritture contabili nella regressiva... 81 4. Il bilancio di trasformazione... 82 4.1. Il bilancio della trasformanda... 84 4.2. Il bilancio della trasformata... 85 5. Il bilancio nel periodo interinale... 85 5.1. Le trasformazioni interessate... 85 5.2. Nella omogenea progressiva... 86 5.2.1. Le conseguenze... 86 5.3. Nella omogenea regressiva... 87 5.3.1. Le conseguenze... 87 5.4. Le conclusioni... 87 CAPITOLO 6 PROFILI FISCALI DELLA TRASFORMAZIONE OMOGENEA SEZIONE I IMPOSTE SUI REDDITI 1. Aspetti generali... 90 2. Neutralità... 91 3. Formazione ed imputazione del reddito... 92 3.1. Formazione ed imputazione della perdita... 94 4. Le regole per la determinazione del reddito... 95 5. Gli appositi conti economici... 96 5.1. Gli esercizi sociali frazionati e i corrispondenti periodi di imposta... 97 5.2. L esercizio sociale unico e i periodi di imposta frazionati... 98 6. La neutralità della trasformazione rispetto al patrimonio netto... 99 6.1. I salti di imposta e le doppie imposizioni... 100 6.2. Gli utili e le riserve... 101 6.3. Nella omogenea progressiva... 102 6.3.1. Il prospetto delle riserve... 103 6.3.2. L ordine di distribuzione delle riserve... 104 6.4. Nella omogenea regressiva... 106 6.4.1. il prospetto delle riserve... 106 7. Le dichiarazioni fiscali... 108 7.1. La modulistica... 108 7.2. I termini... 109 7.2.1. I termini per l integrativa a favore... 109 VIII

7.3. La sostanza prevale sulla forma?... 111 7.3.1. L esercizio dell opzione per la trasparenza ai sensi dell articolo 115 del T.U.I.R... 112 7.3.2. L esercizio dell opzione di cui all articolo 5-bis, secondo comma, D.Lgs. n. 446 del 1997... 113 8. E gli altri aspetti problematici. Cenni... 114 8.1. La omogenea regressiva. Esonero della ritenuta sugli utili prodotti dalla trasformanda... 114 8.2. La omogenea regressiva. L influenza del regime di contabilità adottato sulla realizzabilità della neutralità... 115 8.3. Il costo fiscale e la natura della partecipazione... 116 8.4. Aiuto alla crescita economica... 117 8.5. Ritenute di acconto e crediti di imposta... 118 8.5.1. Ritenute di acconto e crediti di imposta nella omogenea progressiva... 119 8.5.2. Ritenute di acconto e crediti di imposta nella omogenea regressiva... 121 9. Gli acconti di imposta... 122 10. Le perdite pregresse della trasformanda... 124 10.1. La disciplina delle perdite pregresse a seguito della trasformazione omogenea regressiva... 124 10.2. La disciplina delle perdite pregresse a seguito della trasformazione omogenea progressiva... 127 11. La dichiarazione del sostituto di imposta... 127 SEZIONE II IMPOSTE INDIRETTE E ALTRI TRIBUTI 12. L I.V.A.... 128 13. L imposta di registro... 129 14. Le imposte ipotecarie e catastali... 131 CAPITOLO 7 TRASFORMAZIONI ETEROGENEE 1. Caratteri generali... 134 1.1. Trasformabilità degli enti privi di entità soggettiva (cenni)... 137 1.2. I tipi di trasformazione eterogenea... 138 2. La eterogenea di società di capitali... 139 2.1. La eterogenea regressiva di società di capitali: il passaggio da s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l. in consorzi, associazioni non riconosciute, comunioni di azienda e società consortili di persone 140 IX

2.1.1. Trasformazione eterogenea in consorzi... 141 2.1.2. Il passaggio da s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l. in associazione non riconosciuta... 142 2.1.3. Trasformazione eterogenea in comunione di azienda... 143 2.1.4. Il passaggio da s.p.a, s.a.p.a. o s.r.l. in società consortile s.n.c. o s.a.s.... 144 2.2. La eterogenea conservativa di società di capitali... 145 2.2.1. Il passaggio da società a fondazione... 145 2.2.2. Il passaggio da s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l. in società cooperativa o consortile s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l... 146 2.3. La procedura... 146 2.4. La rappresentazione contabile... 149 3. La eterogenea in società di capitali... 149 3.1. La eterogenea progressiva in società di capitali: il passaggio da consorzi, comunioni di azienda in s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l... 150 3.2. Il passaggio da associazione riconosciuta in s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l... 150 3.3. Il passaggio da società consortile, s.n.c. o s.a.s. in s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l... 153 3.4. La eterogenea conservativa in società di capitali... 153 3.4.1. Il passaggio da società consortile s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l. in s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l... 153 3.4.2. Il passaggio da fondazione in s.p.a., s.a.p.a. o s.r.l. 154 4. La procedura... 156 4.1. La relazione di stima... 156 4.1.1. I criteri di valutazione... 157 5. La rappresentazione contabile... 158 CAPITOLO 8 PROFILI FISCALI DELLA TRASFORMAZIONE ETEROGENEA 1. Generalità... 159 2. La fiscalità nella eterogenea di società di capitali... 160 2.1. Ipotesi di imponibilità... 160 2.2. Ipotesi di neutralità assoluta... 161 2.3. Ipotesi di neutralità relativa... 161 3. La fiscalità nella eterogenea in società di capitali... 161 3.1. Ipotesi di imponibilità... 161 X

3.2. Ipotesi di neutralità assoluta... 162 3.3. Ipotesi di neutralità relativa... 162 4. Trasformazione eterogenea di e in società: impostazione diversa?... 162 5. Disciplina fiscale degli utili e delle riserve... 165 6. Obblighi dichiarativi... 166 CAPITOLO 9 LIMITI, CONDIZIONI E INVALIDITÀ DELLA TRASFORMAZIONE 1. Limiti e condizioni alla trasformabilità delle società (cenni)... 171 2. Emissione di un prestito obbligazionario... 173 3. Efficacia della trasformazione... 174 3.1. Disciplina generale... 174 3.2. Forma e contenuto dell atto di trasformazione... 176 3.3. Pubblicità... 180 3.4. Efficacia della trasformazione... 181 3.5. Deroga alla disciplina generale... 184 4. Invalidità della trasformazione... 188 4.1. L introduzione della pubblicità sanante in materia di trasformazione... 188 4.2. Problematiche interpretative anteriori alla riforma... 189 4.3. Profili di criticità della nuova disciplina... 192 4.4. L effetto stabilizzante: ambito applicativo... 196 4.4.1. L effetto sanante tra vizi dell atto e vizi del procedimento... 198 4.4.2. La parziale invalidità delle singole clausole... 199 4.5. La tutela risarcitoria... 200 4.6. Decorrenza temporale della pubblicità sanante... 201 4.7. Considerazioni finali e questioni di diritto transitorio... 203 Postfazione... 205 Appendice - Aspetti tranfrontalieri (Regno Unito, Germania, Francia)... 207 Indice analitico... 237 XI