L azienda e il suo trasferimento: le problematiche dell organizzazione delle risorse umane. Lunedì 4 marzo 2019 ore 15.30

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1 L azienda e il suo trasferimento: le problematiche dell organizzazione delle risorse umane Lunedì 4 marzo 2019 ore Sala Conferenze Ordine Dottori Commercialisti ed Esperti Contabili Piazza Vittorio Emanuele II, 5 PISA Commissione Studio Unione Nazionale Giovani Dottori Commercialisti ed Esperti Contabili Lavoro e Welfare aziendale Delegato Giunta Nazionale Dott. Matteo De Lise Co Delegato Giunta Nazionale Dott. Massimiliano Lencioni Membro di Commissione Dott. Massimiliano Dell Unto Coordinatore Commissione Studio Dott. Francesco Baicchi Membro Commissione Studio Dott. Marinai Andrea

2 «La crisi di impresa, oltre al profilo strettamente patrimoniale e gestionale, coinvolge rapporti di lavoro su cui si basa l intera struttura aziendale. Non va dimenticato che l imprenditore è anche un datore di lavoro.» 06/02/2019, risposta Ministro della Giustizia a interrogazione parlamentare della Senatrice Daniela Conzatti

3 road map dell incontro cessione del contratto di lavoro cc cc Concetto di azienda Effetti su HR Procedura sindacale Cambio appalto

4 Cessione del contratto di lavoro Non c è una norma specifica Applicazione disciplina generale Art e ss cc

5 Cessione del contratto di lavoro (3) condizioni Fasi della cessione Contratto in essere Consenso del lavoratore ceduto Accordo bilaterale tra datori di lavoro Il lavoratore ceduto presta il consenso Obbligazioni corrispettive

6 Cessione del contratto di lavoro Contenuto della cessione Complessiva posizione del lavoratore Forma della cessione Requisiti formali per la validità del contratto

7 Cessione del contratto di lavoro Ammortizzatore sociale esternalizzazione Cessione temporanea Sospensione consensuale Clausola di retrocessione Alternativa al distacco

8 lavoratore art cc, mediare tra esigenze contrapposte Apparato protettivo del lavoratore contro: - Brusca riduzione organico (cedente) - Modifica condizioni normative / economiche (cessionario) Tutela dell attività di impresa: Agevolare la circolazione del complesso aziendale con deroga al 1406 cc (consenso del lavoratore) impresa

9 c.1 c.2 art cc, contenuto Continuazione rapporto di lavoro Conservazione di tutti i diritti Solidarietà cedente / cessionario Liberazione del cedente c.3 Applicazione del CCNL c.4 Licenziamento e dimissioni c.5 Nozione di trasferimento di azienda c.6 Contratto di appalto tra cedente e cessionario

10 art cc, continuazione Continuazione del rapporto di lavoro con il cessionario Trasferimento automatico ed inderogabile ( deroga consenso 1406 ) Individuazione dei lavoratori ceduti Mansioni del lavoratore Vigenza del rapporto di lavoro

11 art cc, continuazione individuazione lavoratori ceduti, mansioni Ramo d azienda Lavoratore addetto al ramo DEROGHE al trasferimento automatico Lavoratore adibito in maniera trasversale attività generale e indistinta INCLUSIONE Trasferimento del lavoratore NON addetto al ramo applicazione del 1406 ESCLUSIONE Clausola di continuazione in favore del cedente (Cassazione /05/ /09/11)

12 art cc, continuazione individuazione lavoratori ceduti, mansioni Lavoratore addetto al ramo DEROGHE al trasferimento automatico Lavoratore adibito in maniera trasversale attività generale e indistinta Applicazione 2112 SE con il trasferimento Scompare la posizione occupata (Tribunale Milano 28/12/99) Criterio della prevalenza delle mansioni svolte (Cass /12/ /02/08) Personale che presta Assistenza indispensabile Alla produzione del ramo (Cass /03/06)

13 art cc, continuazione individuazione lavoratori ceduti, vigenza Sussistenza del rapporto Non effettivamente in servizio Al momento del trasferimento Rapporti esauriti Valido ed efficace Sospensione CIG (Tribunale Milano 15/05/1999) Rapporto di fatto non operante al momento del trasferimento Opponibile al cessionario la sentenza che dichiara illegittimità del licenziamento antecedente al trasferimento (Cass /01/2013)

14 art cc, continuazione Continuazione del rapporto di lavoro con il cessionario Trasferimento automatico ed inderogabile ( deroga consenso 1406 ) Individuazione dei lavoratori ceduti Mansioni del lavoratore Vigenza del rapporto di lavoro Mappatura organico organigramma Regolamenti interni Contratti di lavoro mansionario Indagine su cessazioni rapporti Licenziamenti dimissioni Contenziosi in corso Conciliazioni

15 art cc, continuazione collocamento obbligatorio L. 68/1999 continuazione del rapporto di lavoro fattispecie «nuove assunzioni» art.3 c.2 L. 68/99 nuovo assetto occupazionale per individuazione base di computo Interpello Min. Lavoro n.30/11 09/08/11 regime graduale art. 2 c.2 DPR 333/2000 «entro 12 mesi»

16 art cc, solidarietà Garanzia rinforzata a tutela dei crediti del lavoratore Credito sorto e maturato in epoca anteriore al trasferimento Cedente e cessionario responsabili in solido A prescindere dalla conoscenza o conoscibilità da parte del cessionario (Cass /03/2010) Vigenza dal rapporto al momento del trasferimento Rapporti esauriti o non ancora costituitisi applicabile 2560 cc (Cass /03/2015)

17 art cc, solidarietà contributi previdenziali e TFR Omesso versamento contributi obbligatori Escluso regime di responsabilità solidale (Cass /06/2001) Applicazione 2560 cc TFR Maturato fino al trasferimento Cedente obbligato al pagamento al momento della risoluzione Cessionario ha vincolo di solidarietà Cass /09/11, /05/13, /09/13, /05/15

18 art cc, solidarietà INAIL art. 15 c. 1 DPR 1124/1965 Cessionario solidalmente responsabile (deroga art prescinde dai libri contabili obbligatori) per tutto quanto risulta dovuto riferibile all anno di trasferimento e ai due precedenti

19 art cc, solidarietà sicurezza sul lavoro Infortunio sul lavoro Risarcimento civile per danni (anche danno morale) Responsabilità penale in epoca anteriore al trasferimento In solido Cedente e Cessionario (Cass /04/12) Esclusiva del responsabile inottemperanze al momento dell accadimento Lavoratore ceduto

20 art cc, solidarietà liberazione del cedente ( cpc) Accordo con il lavoratore formalizzato in una sede protetta Conciliazione con oggetto tutti i crediti derivanti dal pregresso rapporto Liberazione del cedente Accollo del cessionario

21 art cc, solidarietà appalto con ramo d azienda ceduto art c.6 richiamo art. 29 c.2 DLgs 276/2003 solidarietà per retribuzioni e contributi entro 2 anni dalla cessazione dell appalto garanzia aggiuntiva per crediti del lavoratore maturati dopo il trasferimento

22 art cc, solidarietà fusione e usufrutto fusione estinzione costituenti o assorbite inapplicabilità garanzia solidarietà liberazione del cedente usufrutto Giurisprudenza non applicabile art unica eccezione debiti di lavoro espresso richiamo c

23 art cc, CCNL Conservazione di tutti i diritti (c.1) Anche quelli di fonte collettiva (c.3) sostituzione CCNL cessionario (stesso livello) Dottrina Cass /09/ /0599 Automatica e totale All atto del trasferimento Anche se peggiorativa

24 art cc, CCNL Preoccupazione della continuità di copertura contrattuale Applicazione CCNL cedente SOLO SE il Cessionario non applica CCNL Temporanea applicazione CCNL cedente Fino alla naturale scadenza CC di ingresso o di armonizzazione Patti stipulati con esame congiunto Sostituzione graduale

25 art cc, CCNL Tessili - Industria Tessili piccola Industria Livello ,48 Livello ,26 Lavoro domicilio +0,5% periodi inc. prod. Lavoro domicilio - Flex orario Max 104 ore / + 12%, 15% PREVIMODA SANIMODA Flex orario Max 96 ore / + 17%, 20% FONDAPI ENFEA SALUTE 4 ISTITUTI BILATERALI

26 art cc, CCNL Limite applicazione CCNL cessionario Salvaguardia diritti quesiti «attuali» (c.1) trattamenti retributivi specifici Cass /07/14 Trib. Milano /02/17 Non ancora consolidati (c.3) Fonte nel contratto individuale NON comprimibili Revisionabili anche in pejus

27 art cc, licenziamento Trasferimento azienda NON è motivo di licenziamento per giusta causa o giustificato motivo Il recesso deve esser autonomo dal mutamento della titolarità Sindacato giudiziario sulle vicende motivo di recesso estranee alla cessione sanzione nullità tutela c. 1,2,3 art. 18 L. 300/70 - Reintegrazione - Risarcimento danno (condanna solidale Trib. Milano /12/15)

28 art cc, licenziamento prossimità temporale tra licenziamento e trasferimento Cass /01/04, /01/08 non può avere lo scopo di agevolare il trasferimento (onere del cessionario intimare licenziamenti per riorganizzazione)

29 art cc, licenziamento licenziamento addetto servizio paghe soppressione della posizione poiché la incorporante esternalizza il servizio paghe collegamento a fattispecie riconducibile a trasferimento azienda sanzione illegittimità (Cass /02/19) onere del cessionario valutare misure su organico aziendale

30 art cc, dimissioni Sostanziale mutamento delle condizioni di lavoro Non necessario diretta correlazione con il trasferimento Quali condizioni? Nei 3 mesi successivi al trasferimento Quale rilevanza?

31 art cc, dimissioni Condizioni di lavoro qualsiasi fonte Potenziale dissenso alla continuazione inquadramento, luogo, svolgimento, retribuzione, ferie, orario, preavviso recesso difficoltà adattamento nuovo contratto in prospettiva futura e di impatto su situazione soggettiva

32 art cc, dimissioni Modifica sostanziale apprezzamento caso per caso della rilevanza il lavoratore non avrebbe accettato assunzione alle condizioni attuali

33 art cc, dimissioni termine effetti 3 mesi responsabilità del datore di lavoro periodo nel quale si deve manifestare la modifica regime risarcitorio dimissioni per giusta causa NO data finale per esercizio recesso

34 art cc, dimissioni cessionario Dimissioni c. 4 art.2112 perdita di risorse umane Costo per indennità risarcitorie

35 lavoratore art cc, dimissioni limitazione rischi del cessionario contrattazione individuale per garantire permanenza in organico inserimento di clausole di assunzione di responsabilità cedente

36 art cc affitto di azienda cessazione del rapporto di affitto retrocessione azienda applicazione art presupposto: originario cedente prosegue attività già esercita (Corte Appello Bologna 05/03/2014) solidarietà per debiti - verso i dipendenti - contributivi - risarcimento danno per omessa / irregolare contribuzione (Cass /03/2016)

37 art cc affitto di azienda Lavoratore cessato anteriormente alla stipula del contratto di affitto NON opera solidarietà c. 2 art NON opera disciplina generale art Non applicabile ai casi di mera concessione in godimento dell azienda (Trib. Firenze 30/05/11)

38 successione nel contratto di appalto CCNL previsione contrattuale procedure di informazione e consultazione sindacale obbligo di assunzione per il subentrante obblighi a contrarre un nuovo rapporto di lavoro

39 successione nel contratto di appalto CCNL Pulizia Art. 4 Cessazione di appalto Procedura sindacale «subentrante, Organizzazioni sindacali territoriali firmatarie del C.C.N.L. darà comunicazione a queste ultime del subentro nell'appalto.» Subentro a parità di termini «subentrante si impegna a garantire l'assunzione senza periodo di prova degli addetti esistenti in organico sull'appalto risultanti da documentazione» Subentro con modificazione di termini «subentrante sarà convocata presso l'associazione territoriale cui conferisce mandato, o in assenza presso la Direzione Provinciale del Lavoro con la rappresentanza sindacale aziendale e le Organizzazioni sindacali stipulanti territorialmente competenti per un esame della situazione, al fine di armonizzare le mutate esigenze tecnicoorganizzative dell'appalto con il mantenimento dei livelli occupazionali»

40 successione nel contratto di appalto censura Commissione europea esclusione applicazione art al subentro di nuovo appaltatore anche in presenza di cessione di beni di «non trascurabile entità»

41 successione nel contratto di appalto art. 29 c.3 DLgs 276/2003 decorrenza 23/07/2016 esclusione trasferimento azienda acquisizione personale già impiegato in appalto a seguito di subentro 2 requisiti appaltatore dotato di propria struttura organizzativa e operativa presenti elementi di discontinuità che determinano una specifica identità d impresa

42 successione nel contratto di appalto sostanziale continuità non c è struttura mera mutazione titolarità elementi non c è identità d impresa conservazione del complesso di beni materiali e immateriali, di personale per esercizio attività (Corte Giustizia E. 11/03/ /95) permangono stessi mezzi, beni e rapporti giuridici funzionali all esercizio di impresa (Cass /01/2013, /07/2011)

43 successione nel contratto di appalto attività nuovamente internalizzata viene meno l appalto il servizio torna in gestione diretta al committente Cassazione n /03/2017 lavoratrice in origine dipendente dell appaltante rivendica passaggio alle dipendenze del committente che ha internalizzato

44 informazione e consultazione sindacale procedura art. 47 L. 428/1990 libertà scelte organizzative imprenditoriali consentire controllo preventivo sul trasferimento iter decisionale formalizzato adozione misure per tutela lavoratori

45 informazione e consultazione sindacale ambito di applicazione Azienda in cui sono occupati più di 15 dipendenti Si prescinde dal trasferimento del ramo Impresa cedente nel complesso Criteri giurisprudenza per artt. 18 e 35 Statuto lavoratori Lavoro intermittente Tempo indeterminato Tempo determinato Part time Dirigenti Telelavoratori Esclusioni Lavoratori a domicilio Apprendisti Lavoratori somministrati Collaboratori/coadiuvanti familiari tirocinanti

46 informazione e consultazione sindacale tempistica Comunicazione almeno 25 giorni prima Decorrenza a ritroso dei 25 giorni Entro 7 giorni facoltà di chiedere esame congiunto perfezionamento atto; intesa vincolante se precedente Entro 7 giorni dalla richiesta obbligo di avviare esame congiunto Iscrizione del contratto traslativo nel registro imprese Nota Min. Lavoro n.5 31/05/2001

47 informazione e consultazione sindacale destinatari titolari del diritto di informazione R.S. art. 19 S.L. Sindacati di categoria più rappresentativi Sindacati di categoria firmatari CCNL cedente Soggetti attivi dell informazione Cessionario

48 informazione e consultazione sindacale contenuto della comunicazione Art.47 c.1 riferimenti temporali del trasferimento motivi del trasferimento conseguenze per i lavoratori misure previste per i lavoratori

49 informazione e consultazione sindacale contenuto della comunicazione informativa completa e dettagliata motivi del trasferimento in senso ampio valorizzazione del ruolo OO.SS. (Cass /02/2013)

50 informazione e consultazione sindacale esame congiunto mero obbligo a trattare tavoli separati per antagonismo sindacale esaurimento della procedura decorsi 10 giorni dal suo inizio, indipendentemente dal raggiungimento dell accordo

51 informazione e consultazione sindacale comportamento antisindacale mancato o non corretto svolgimento interpretazione estensiva: informazione e consultazione NON incide su validità dell atto (Cass /01/00, /06/03, /08/05) condotta antisindacale art. 28 S.L. legittimazione attiva OO.SS. Sanzioni (momento di accertamento)

52 informazione e consultazione sindacale comportamento antisindacale sanzione per accertamento condotta antisindacale ordine giudiziale di interruzione del comportamento lesivo e rimozione effetti accertamento ANTECEDENTE al trasferimento accertamento SUCCESSIVO al trasferimento imposta la procedura trasferimento posticipato rimozione degli effetti sui lavoratori