Capitolo 3 FORMAZIONE E CONCLUSIONE DEL CONTRATTO IN GENERALE: LE REGOLE DEL PROCEDIMENTO

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1 INDICE SOMMARIO Presentazione... VII Parte I LA STORIA E LE FONTI Capitolo 1 NUOVE TECNOLOGIE E REGOLE DELLA CONTRATTAZIONE 1. Procedimenti formativi e forme del contratto nello spazio virtuale La rivoluzione telematica: dallo spazio reale allo spazio virtuale Le origini della dematerializzazione dello spazio: Internet e il «world wide web» Lo spazio virtuale: natura e definizione Il substrato tecnologico dello spazio virtuale: codice informatico e lex informatica Il substrato economico e sociale dello spazio virtuale: il fenomeno di commercializzazione della rete Internet Il mercato dello spazio virtuale Il caso emblematico dei nomi a dominio: dalla funzione originaria di mero indirizzo alla funzione distintiva acquisita nel mercato virtuale Il substrato giuridico dello spazio virtuale La regolamentazione giuridica di Internet: il diritto dello spazio virtuale Le fonti statuali del diritto virtuale dei contratti: referenti normativi interni, comunitari e internazionali Le fonti pattizie e consuetudinarie del diritto virtuale dei contratti: nuova lex mercatoria e pancontrattualismo Capitolo 2 RICOSTRUZIONE DELLA CATEGORIA NEGOZIALE 1. Il contratto virtuale: le ragioni di una definizione Strutture contrattuali e classificazioni del contratto virtuale Ricostruzione della nuova categoria negoziale (segue) Profili sostanziali I soggetti del contratto virtuale: rilevanza dello status dell offerente e dell oblato I soggetti del contratto virtuale: tendenziale indifferenza rispetto all identità dell oblato... 77

2 X Indice sommario L oggetto del contratto virtuale: indifferenza rispetto all oggetto mediato e immediato del contratto Il contratto virtuale quale contratto tendenzialmente internazionale Profili formali Il contratto virtuale quale struttura contrattuale a forma telematica atipica: tendenziale indifferenza rispetto alla forma scritta Il contratto virtuale in senso stretto quale: a) struttura contrattuale a forma telematica atipica unilateralmente predisposta Il contratto virtuale in senso stretto quale: b) struttura contrattuale tendenzialmente «forte» Profili procedimentali Il contratto virtuale in senso stretto quale contratto di scambio tendenzialmente oggettivo e contratto non negoziato: l assenza di dialogo e di trattative Il contratto virtuale quale offerta al pubblico Il contratto virtuale quale contratto inter absentes e contratto d impresa a distanza Il contratto virtuale quale contratto asimmetrico, in serie, dichiarativamente predisposto: le condizioni generali di contratto Il contratto virtuale quale contratto asimmetrico, in serie, materialmente predisposto: l utilizzo del linguaggio telematico ipertestuale del world wide web di Internet e la conclusione mediante pressione del «tasto negoziale virtuale» Contratto virtuale, contratti telematici in senso ampio e contratti telematici in senso stretto: la diversa incidenza dell assetto materiale Contrattazione virtuale e regole del procedimento Contrattazione virtuale, individuazione del contraente e imputazione della dichiarazione Contrattazione virtuale e tutela negoziale dei minori Contrattazione virtuale e forme negoziali Contrattazione virtuale, asimmetrie di potere, protezione dei consumatori e tutela della riservatezza informatica Parte II I PROCEDIMENTI FORMATIVI Capitolo 3 FORMAZIONE E CONCLUSIONE DEL CONTRATTO IN GENERALE: LE REGOLE DEL PROCEDIMENTO 1. Il procedimento di formazione del contratto in generale: fasi eventuali e necessarie Procedimenti formativi e autonomia privata procedimentale: accordi semplificati e accordi aggravati

3 Indice sommario XI 3. La conclusione del contratto mediante accettazione espressa con dichiarazione negoziale recettizia ex art c.c La conclusione del contratto mediante accettazione tacita: il comportamento concludente e il «silenzio circostanziato» La conclusione del contratto mediante inizio dell esecuzione ex art c.c La predisposizione dichiarativa e materiale La teoria dell adesione al contratto interamente predisposto nelle forme della predisposizione dichiarativa e materiale quale dichiarazione non negoziale di volontà La teoria dell adesione quale dichiarazione non negoziale di volontà negli «scambi senza accordo» Critica alle teorie non negoziali dell adesione e alla «disumanizzazione del contratto» Accettazione e adesione in senso stretto tra contrattazione simmetrica e asimmettrica: ricostruzione negoziale unitaria e criteri distintivi L offerta al pubblico con efficacia di proposta contrattuale e l offerta al pubblico con efficacia d invito a proporre Un precedente storico: l offerta per automatico Capitolo 4 I PROCEDIMENTI FORMATIVI DEL CONTRATTO VIRTUALE TRA TIPICITAv E ATIPICITAv 1. I procedimenti di formazione del contratto virtuale tra schemi legali tipici e autonomia procedimentale privata Estraneità dell obbligo accessorio dell invio elettronico della ricevuta dell ordine, introdotto dall art. 13 del d.lgs. 9 aprile 2003, n. 70, agli schemi legali disciplinanti il procedimento di formazione del contratto L offerta virtuale mediante world wide web di Internet quale offerta al pubblico dichiarativamente e materialmente predisposta La variante procedimentale invertita dell invito a proporre La conclusione mediante adesione a contratto predisposto: l indirizzo virtuale del proponente quale dato materiale L adesione al contratto predisposto mediante mera pressione del testo negoziale virtuale: l incidenza del substrato tecnologico sull atipicità del procedimento formativo La conclusione mediante inizio dell esecuzione: la natura solutoria dell invio dei dati identificativi della carta di credito Il problema delle offerte incrociate Il problema della revoca della proposta virtuale individuale Il problema della revoca della proposta virtuale al pubblico Capitolo 5 LA CONCLUSIONE DEL CONTRATTO VIRTUALE 1. L equiparazione tra indirizzo reale e indirizzo virtuale

4 XII Indice sommario 2. Presunzione di conoscenza comune e speciale: la differente rilevanza procedimentale della presunzione di ricezione condizionata all accessibilità del messaggio di cui all art d.lgs. 70/2003 e per effetto del mero invio di cui all art d.p.r. 445/ Il tempo di conclusione del contratto Il luogo di conclusione del contratto Il problema della legge applicabile: la normativa comunitaria La normativa internazionale Parte III LE FORME E LE GARANZIE Capitolo 6 LE FORME DEL CONTRATTO VIRTUALE TRA TIPICITAv E ATIPICITAv 1.1. Le forme del contratto in generale Il problema della sottoscrizione del contratto La forma protettiva: il nuovo diritto dei contratti e il fenomeno del neoformalismo negoziale Le forme volontarie Firme elettroniche deboli e avanzate : le novità del d.lgs. 23 gennaio 2002, n Le forme telematiche atipiche Il tasto negoziale virtuale: osservazioni introduttive La forme telematiche tipiche La disciplina giuridica della firma digitale La forma del contratto di subfornitura: un aporia del sistema Il contratto di subfornitura virtuale Efficacia probatoria del documento informatico Capitolo 7 IL TASTO NEGOZIALE VIRTUALE 1. Qualificazione giuridica del tasto negoziale virtuale tra atipicità procedimentale e formale Le origini del tasto negoziale virtuale: breve storia della licenza a strappo di software standard Dalla licenza d uso di software standard a strappo alla licenza d uso di software standard clickwrap : l evoluzione telematica Sulla inidoneità della licenza d uso di software standard, shrinkwrap e clickwrap, a precludere il trasferimento del diritto di proprietà sulla singola copia di software standard: la vis atractiva della disciplina della vendita di diritto comune Il tasto negoziale virtuale: limiti di efficacia anteriormente al d.lgs. 10/

5 Indice sommario XIII 5.2. Il tasto negoziale virtuale: limiti di efficacia successivamente al d.lgs. 10/ Accettazione della clausola relativa alla scelta della legge applicabile e della clausola di giurisdizione straniera mediante pressione del tasto negoziale virtuale Limiti alla vincolatività giuridica del tasto negoziale virtuale nell ordinamento degli Stati Uniti Capitolo 8 FORME E FORMALISMI DEL CONTRATTO VIRTUALE A PROTEZIONE DELL AUTODETERMINAZIONE INFORMATIVA 1. Contrattazione virtuale e tutela dei dati personali: principi generali Le forme del consenso al trattamento dei dati personali Le forme dell informativa: l informativa telematica Contratto virtuale e consenso telematico al trattamento dei dati personali: regole e limiti tra obblighi di forma e mera documentazione La raccolta invisibile dei dati nel commercio elettronico: il problema della profilazione del consumatore virtuale mediante cookie Capitolo 9 FORME E FORMALISMI DEL CONTRATTO VIRTUALE CON I CONSUMATORI A PROTEZIONE DI OBBLIGHI INFORMATIVI 1. La rilevanza giuridica dello status dei contraenti nella contrattazione virtuale: contratti d impresa (B2B) e contratti con i consumatori (B2C) L equilibrio normativo e le clausole abusive nei contratti con i consumatori: dal contratto negoziato al contratto giusto Le garanzie nella vendita di beni di consumo Il problema delle forme con riferimento specifico alle clausole vessatorie La contrattazione virtuale con i consumatori anteriormente alla normativa sulla vendita a distanza: la regolamentazione delle vendite aggressive nel d.lgs. 15 gennaio 1992, n Gli obblighi derivanti dal d.lgs. 50/1992 all operatore commerciale su Internet Il problema del coordinamento tra l art del TUDA con l art. 9 del d.lgs. 50/1992 e l art. 15 del d.lgs. 185/ La contrattazione virtuale con i consumatori alla luce della normativa sulle vendite a distanza: il d.lgs. 22 maggio 1999, n L equilibrio informativo: l obbligo d informazione a carico del professionista e il diritto di recesso del consumatore nella nuova normativa sulla vendita a distanza Gli obblighi accessori informativi e procedurali introdotti dagli artt. 12 e 13 del d.lgs. 9 aprile 2003, n. 70 nella contrattazione virtuale del commercio elettronico

6 XIV Indice sommario 7. Gli obblighi informativi nei contratti con il consumatore tra mera documentazione dell obbligo informativo e forma protettiva del contenuto informativo del contratto L inosservanza degli obblighi informativi nella contrattazione a distanza e nel commercio elettronico tra forma informativa e mera documentazione: le sanzioni amministrative e negoziali L efficacia delle forme informatica-telematica tipica e atipica per l assolvimento dell onere della forma informativa e dell obbligo di mera documentazione informativa Indice degli Autori Indice analitico-alfabetico

7 Parte I LA STORIA E LE FONTI

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