Dimissioni e risoluzione consensuale. Una complicatissima corsa ad ostacoli

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1 Dimissioni e risoluzione consensuale Una complicatissima corsa ad ostacoli

2 La nuova procedura e il ruolo degli uffici HR

3 La nuova procedura e il ruolo degli uffici HR Il caso: un dipendente vuole dimettersi La consulenza dell Ufficio HR: una possibile check list per affrontare con buona certezza la cessazione del rapporto

4 Check list Prima verifica Donna o uomo? Se donna: necessario accertare l intervenuto matrimonio sono nulle le dimissioni presentate dalla lavoratrice nel periodo intercorrente dal giorno della richiesta delle pubblicazioni di matrimonio a un anno dopo la celebrazione dello stesso, salvo che le dimissioni siano confermate dalla medesima entro un mese alla DTL (art. 35, comma 4, d. lgs. n. 198 del 2006, disposizione non espressamente abrogata)

5 Check list Seconda verifica Lavoratore: è genitore? lavoratrice madre: risoluzione consensuale o dimissioni dal momento del concepimento sino a tre (3) anni di vita del bambino devono essere convalidate dal servizio ispettivo DTL; la mancanza di convalida non determina la nullità, ma la sospensione dell efficacia (art. 55, comma 4, d. lgs. n. 151 del 2001); la lavoratrice non è tenuta a dare il preavviso ed anzi ha diritto all indennità sostitutiva del preavviso di licenziamento

6 Check list Seconda verifica Lavoratore: è genitore? lavoratore padre: risoluzione consensuale o dimissioni sino a tre (3) anni di vita del bambino devono essere convalidate dal servizio ispettivo DTL; il lavoratore che ha fruito del congedo di paternità non è tenuto a dare il preavviso ed anzi ha diritto all indennità sostitutiva del preavviso di licenziamento

7 Check list Terza verifica In caso di genitori adottivi? lavoratrice / lavoratore: risoluzione consensuale o dimissioni devono essere convalidate dal servizio ispettivo DTL nei primi tre (3) anni di accoglienza del minore adottato o in affidamento; in caso di adozione internazionale nei primi tre (3) anni dalla comunicazione della proposta di incontro con il minore adottando ovvero della comunicazione dell invito a recarsi all estero per ricevere la proposta di abbinamento

8 Dimissioni standard: la nuova procedura Caso standard Lavoratore: né matrimonio, né genitore nuove modalità previste dal Jobs Act (art. 26 d. lgs. n. 151 del 2015) per le dimissioni e la risoluzione consensuale al di fuori dei periodi protetti prima analizzati nuove modalità sostituiscono quelle introdotte nel 2012 dalla riforma Fornero e si applicano alle dimissioni comunicate dal 12 marzo 2016 (bisogna verificare il momento della comunicazione, non quello di efficacia)

9 Dimissioni standard: la nuova procedura La nuova procedura normativa di riferimento art. 23 d. lgs. n. 151 del 2015 decreto Ministero del lavoro del 15 dicembre 2015 circolare Ministero del lavoro del 4 marzo 2016, n. 4 Ma dov è la semplificazione?

10 Dimissioni standard: la nuova procedura Dal 12 marzo 2016 le dimissioni e la risoluzione consensuale del rapporto di lavoro devono essere effettuate, a pena di inefficacia, esclusivamente in via telematica attraverso il modulo reperibile sul sito del Ministero del lavoro Dimissioni: non più negozio a forma libera/per fatti concludenti, ma necessariamente per iscritto e secondo la procedura amministrativa

11 Dimissioni standard: la nuova procedura L appesantimento amministrativo è davvero notevole: i lavoratori (salvo si facciano assistere da patronati/sindacati/enti bilaterali/commissioni di certificazione) devono infatti richiedere un codice PIN all INPS e creare un utenza per l accesso al portale ClicLavoro (!) la comunicazione di recesso va trasmessa a mezzo pec al datore di lavoro e alla DTL Sito Ministero del lavoro: video tutorial che dura quasi 5 minuti!

12 Dimissioni e diritto di ripensamento Partita chiusa dopo la pec? Nemmeno per sogno: il lavoratore, infatti, nei sette giorni successivi (chiaramente a mezzo di un altro complicatissimo modulo ) ha la facoltà di revocare le dimissioni rassegnate

13 Le ipotesi escluse un unica consolazione: nuova procedura esclusa per le dimissioni / risoluzione consensuale in sede protetta e per il lavoro domestico; in sede protetta dimissioni irrevocabili disciplina legge Fornero sulle dimissioni: completamente abrogata, ivi compresa la norma che estendeva la procedura a co.co.co. e associati in partecipazione

14 Il modulo e le sue 5 sezioni

15 Una sanzione impossibile Per essere più realista del re la nuova legge dispone l irrogazione di una sanzione amministrativa da euro 5.000,00 ad euro ,00 in capo al datore di lavoro che alteri i moduli ministeriali Sanzione impossibile per un comportamento impossibile: la nuova disciplina sembra infatti idonea ad evitare ogni abuso

16 Casistica pratica va seguita la procedura anche in caso di dimissioni per giusta causa? In punto di diritto la risposta migliore pare quella negativa perché le dimissioni per giusta causa non sono volontarie (cfr. rubrica art. 26 d. lgs. n. 151 del 2015), tanto è vero che danno accesso all ammortizzatore sociale. In assenza di previsioni contrarie, però, ragioni di prudenza inducono per l intanto a seguire la procedura anche in questo caso: ma il lavoratore dove può inserire il motivo costituente giusta causa di recesso? Le 5 sezioni non prevedono un apposito spazio Il lavoratore prudente invierà le dimissioni a mezzo raccomandata o pec, ivi inserendo le motivazioni del recesso in tronco, e contestualmente compilerà il modulo ministeriale

17 Casistica pratica Anche i lavoratori che accedono a pensione? Si (FAQ cliclavoro) e in caso di dimissioni durante la prova? No (Circ. Min. lav. n. 12/2016) devono seguirla i dipendenti pubblici? No (Circ. Min. lav. n. 12/2016)

18 Casistica pratica cosa si intende per data di decorrenza dimissioni / risoluzione consensuale? inizio del preavviso o ultimo giorno lavorativo? La risposta malgrado l infelice formulazione del modulo pare quest ultima la procedura va seguita anche dalle lavoratrici nel periodo in cui vige il divieto di licenziamento per matrimonio? FAQ cliclavoro dà una risposta positiva; ma rimane fermo anche l onere della conferma entro un mese presso la DTL? Si ritiene di sì

19 Casistica pratica Una fattispecie ricorrente: il lavoratore (magari extracomunitario) lascia in azienda o invia una breve comunicazione scritta di dimissioni e successivamente si rende irreperibile La legge Fornero prevedeva in capo al datore di lavoro la possibilità di avere certezza: invito a confermare le dimissioni, mancata comparizione nei successivi 7 giorni, stabilizzazione definitiva delle dimissioni E ora? Il meccanismo dell invito è stato inspiegabilmente soppresso, il Ministero (circ. n. 12/2016) se ne lava le mani: le dimissioni rassegnate con modalità diverse da quelle previste sono inefficaci: in tal caso il datore di lavoro dovrebbe invitare il lavoratore a compilare il modulo nella forma e con le modalità telematiche previste dalla nuova disciplina

20 Casistica pratica E se il lavoratore non si presenta all invito? Di sicuro in assenza di lavoro non spetta la retribuzione, ma rimane il problema della sua presenza in organico (compilazione LUL, computo nell organico etc) La supplenza dell ufficio HR: invito a seguire la nuova procedura, con l avvertimento che il Tfr verrà congelato sino al buon fine della stessa (si confida sul fatto che i Giudici, in futuro, prima di emettere decreti ingiuntivi verifichino l efficacia delle dimissioni, i.e. l avvenuto rispetto della procedura telematica) Una possibile extrema ratio: decorso il termine dell invito (ad es. 7 giorni) contestazione di assenza ingiustificata e conseguente licenziamento dopo il periodo fissato dal contratto collettivo Soluzione con almeno tre criticità: (i) datore deve pagare ticket licenziamento, (ii) si espone comunque ai fastidi di una possibile impugnazione e (iii) il lavoratore avrebbe paradossalmente diritto alla Naspi

21 L attuazione soltanto parziale della delega Il tradimento della legge delega Principio direttivo (art. 1, comma 6, lettera g): non solo data certa / autenticità della manifestazione di volontà del lavoratore, ma anche necessità di assicurare la certezza della cessazione nel caso di comportamento concludente in tal senso della lavoratrice o del lavoratore Il decreto delegato si è completamente dimenticato di questa seconda parte

22 Dimissioni highlights della disciplina sostanziale dimissioni: negozio unilaterale recettizio, non occorre accettazione datore preavviso: efficacia meramente obbligatoria, l eventuale malattia non sospende il preavviso (Trib. Pordenone 24 gennaio 2013) e comunque il datore è sempre libero di chiudere il rapporto pagando l indennità sostitutiva del preavviso residuo in quanto l art. 2110, comma 2, cod. civ. si riferisce al solo licenziamento dimissioni per giusta causa: gravi inadempimenti datore che ledono la fiducia del lavoratore nella successiva regolare esecuzione del contratto (n.b. secondo la giurisprudenza più recente il mancato pagamento di 2 mensilità integra giusta causa di dimissioni: cfr. Cass. 4 dicembre 2014, n ; Trib. Padova 14 maggio 2010; non invece il mancato pagamento della 13a mensilità: Trib. Milano 7 maggio 2014) trasferimento d azienda: in caso di modifica sostanziale delle condizioni di lavoro, il prestatore passato alle dipendenze del cessionario ha facoltà, nel termine di 3 mesi dal trasferimento, di dimettersi senza preavviso e con diritto ad un indennità pari a quella sostitutiva del preavviso di licenziamento (art. 2112, comma 4, cod. civ.)

23 Risoluzione consensuale highlights della disciplina sostanziale Accordo risolutivo: può essere pattuito con effetto immediato o con efficacia differita; escluso per definizione il diritto al preavviso

24 Clausole di fidelizzazione Come trattenere i lavoratori particolarmente bravi e capaci (key workers)?

25 Modello clausola per estensione del preavviso 1. In caso di cessazione del rapporto di lavoro, salva l ipotesi di giusta causa ex art cod. civ., la durata del preavviso sarà di mesi sei, anziché di mesi tre come previsto dal C.c.n.l. settore --- Il preavviso è vincolante per entrambe le parti. 2. La Società si impegna a corrispondere mensilmente al lavoratore, quale corrispettivo del maggiore preavviso di dimissioni concordato, un superminimo ad personam pari a --- lordi. 3. In caso di violazione del preavviso pattuito, il lavoratore dovrà restituire alla Società i compensi ricevuti in base al punto 2. della presente clausola, maggiorati di interessi e rivalutazione monetaria

26 Modello clausola durata minima garantita Come concordato, il Suo rapporto di lavoro avrà durata minima garantita per entrambe le parti, fino a tre anni successivi al raggiungimento della posizione di --- (oppure: fino a tre anni dalla data di stipulazione del presente contratto). In caso di recesso anticipato (tranne che per giusta causa ai sensi dell art cod. civ. invocabile da entrambe le parti), Lei dovrà versare alla Società, salvo il maggior danno, a titolo di penale ed a parziale corrispettivo dell insegnamento e della formazione impartiti, le seguenti somme: ,00 in caso di dimissioni rassegnate tra il 1 e il 6 mese ,00 in caso di dimissioni rassegnate tra il 7 e il 12 mese 8.000,00 in caso di dimissioni rassegnate tra il 13 e il 18 mese 6.000,00 in caso di dimissioni rassegnate tra il 19 e il 24 mese 4.000,00 in caso di dimissioni rassegnate tra il 25 e il 30 mese 2.000,00 in caso di dimissioni rassegnate tra il 31 e il 36 mese. Le stesse somme, escluso ogni altro risarcimento, saranno a Lei dovute da parte della Società in caso di licenziamento legittimo, ma intimato per motivi diversi dalla giusta causa di cui all art cod. civ.