Argomenti comparativi e diritti fondamentali in Europa

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1 Giorgio Repetto Argomenti comparativi e diritti fondamentali in Europa Teorie dell interpretazione e giurisprudenza sovranazionale Jovene editore 2011

2 INDICE Premessa... p. XI PARTE PRIMA METODI COMPARATIVI E TEORIE DELL INTERPRETAZIONE. ITINERARI PER UNO STUDIO SULL ARGOMENTO COMPARATIVO CAPITOLO PRIMO GÉNY, SALEILLES, LAMBERT: LE ORIGINI MODERNE DELL ARGOMENTO COMPARATIVO E LA «SCIENCE DU DEHORS» Premessa...» 3 1. La Méthode di Gény: l insufficienza della legge e le leggi della società...» 4 2. Raymond Saleilles e la science nationale du droit comparé...» Édouard Lambert: la comparazione come ricerca dell uniformità...» L eredità di un dibattito: una visione realista dell uso interpretativo della comparazione...» 25 CAPITOLO SECONDO ZITELMANN, BETTI, ASCARELLI: INTERPRETAZIONE, DOGMATICA E COMPARAZIONE, TRA ERMENEUTICA E DOPPIE VERITÀ 1. Da Zitelmann a Betti: le categorie ermeneutiche della comparazione giuridica...» Tullio Ascarelli: l antiformalismo, il diritto comparato e le doppie verità...» La comparazione, le categorie e le strutture costituzionali...» 55 CAPITOLO TERZO ZWEIGERT, ESSER, HÄBERLE: I DIVERSI SENTIERI DELLA «WERTENDE RECHTSVERGLEICHUNG» 1. Konrad Zweigert: il funzionalismo antidogmatico alle origini della wertende Rechtsvergleichung...» 59

3 VIII INDICE 2. Josef Esser: la comparazione come Wertung e il funzionalismo metadogmatico... p Peter Häberle: la comparazione dei diritti fondamentali e la teoria dell interpretazione dello stato costituzionale...» 76 CAPITOLO QUARTO VICO, GIULIANI, GORLA: PER UN ARGOMENTAZIONE COMPARATIVA COME TOPICA GIURIDICA Premessa...» Vico: la fondazione topica dell argumentum a comparatis...» Alessandro Giuliani: tecniche e valori per un uso dialettico della comparazione giuridica...» Gino Gorla: il ricorso alla lex alii loci, l apertura degli ordinamenti e l eredità dello ius commune...» 104 PARTE SECONDA TEMI E PROBLEMI DELL ARGOMENTAZIONE COMPARATIVA: I DIRITTI FONDAMENTALI IN EUROPA CAPITOLO QUINTO PER UN PLURALISMO RAGIONEVOLE: GLI ARGOMENTI COMPARATIVI NELLA GIURISPRUDENZA DELLA CORTE EUROPEA DEI DIRITTI DELL UOMO 1. La particolare predisposizione della Corte EDU al ragionamento comparativo...» Dalla comparazione come strumento di deferenza nei confronti degli stati al giudizio comparativo come criterio di riconoscimento: l analisi del case law della Corte EDU...» La comparazione giuridica tra categorie interpretative e campi di tensione interni ai singoli diritti...» Alle origini del metodo comparativo: il margine d apprezzamento in relazione all art. 15 CEDU e nei casi linguistico belga e De Wilde, Ooms e Versyp...» La fondazione del metodo comparativo: i casi Handyside, Sunday Times (I) e Dudgeon...» Famiglia, famiglie: la Corte EDU al crocevia tra pluralità dei modelli familiari e ricerca di un consenso europeo...» I diritti dei transessuali e la lenta elaborazione di una norma di riconoscimento fondata sulla comparazione giuridica...» Libertà di religione o morale religiosa? L argomento comparativo a supporto del carattere indecifrabile del fenomeno religioso...» 176

4 INDICE IX 3. La comparazione costituzionale come metodo di giudizio e i suoi critici p Tra approccio sociologico e metodi ermeneutici...» Ruolo delle comunità locali e consenso non aritmetico...» Argomenti comparativi ed evoluzione delle categorie...» I contorni del caso concreto...» I critici del metodo comparativo usato dalla Corte europea...» L argomento comparativo e i diritti fondamentali in una società democratica : diritti, pluralismo e risorse della ragione argomentativa...» 193 CAPITOLO SESTO TRA STABILIZZAZIONE E APERTURA: GLI ARGOMENTI COMPARATIVI NELLA GIURISPRUDENZA DELLA CORTE DI GIUSTIZIA EUROPEA 1. I diritti fondamentali tra i principi generali del diritto comunitario: il discorso liberale e quello istituzionale dell argomento comparativo, alle origini della giurisprudenza della Corte di Lussemburgo...» Le tradizioni costituzionali comuni e la CEDU nella giurisprudenza della Corte di giustizia, ovvero: i rischi di una visione autoreferenziale della comparazione giuridica...» I diritti fondamentali comunitari e i complessi percorsi della comparazione: alcuni casi esemplari...» I diritti dei transessuali oltre la non discriminazione: quando la comparazione orienta il diritto comunitario...» I diritti degli omosessuali ed il principio di non discriminazione: quando la comparazione non basta...» Il caso Schmidberger tra libertà di circolazione delle merci e diritto di riunione: quando la comparazione indirizza la funzione sociale dei diritti...» Il caso Omega e i percorsi della dignità umana: quando la comparazione favorisce una nozione pluralista di interesse pubblico...» La quiete dopo l entusiasmo: il ruolo della CEDU da Varec a Kadi, oltre la contrapposizione tra diritti ed economia...» La wertende (Grund-)Rechtsvergleichung e le direttive giudiziali di adeguamento: la pluralità delle chiavi di riconoscimento dei diritti fondamentali, nel segno della comparazione...» Stabilizzazione dell ordinamento nella dialettica tra auto- e eterointegrazione...» Tolleranza costituzionale come ricerca di consonanza e compatibilità...» Le direttive di concretizzazione delle istanze di giustizia e la loro mediazione comunitaria...» Long life to comparativism! Il ruolo della comparazione critica nell attuale discorso costituzionale sui diritti fondamentali nell Unione europea...» 279

5 X INDICE PARTE TERZA OLTRE IL MULTILIVELLO CAPITOLO SETTIMO ARGOMENTAZIONE, COMPARAZIONE E DIRITTI FONDAMENTALI NELL ORDINE COSTITUZIONALE EUROPEO Premessa... p Le corti della comparazione: aspetti comuni alla giurisprudenza di Strasburgo e di Lussemburgo...» I quadri di riferimento dell argomentazione comparativa: società democratica e interesse generale comunitario...» Margini di apprezzamento, ovvero: la costruzione dei contesti...» Verso un impiego topico dei livelli di tutela e degli altri criteri di coordinamento...» Un metodo non del tutto determinato per gli argomenti comparativi...» Beyond multilevel: argomentazione, diritti e comparazione nella triade diritto comune, dialogo e pluralismo...» In che modo gli argomenti comparativi orientano la formazione di un diritto comune europeo...» La comparazione come grammatica del dialogo tra giudici...» Il pluralismo costituzionale in Europa nell età della comparazione.» Interpretazione costituzionale e argomentazione comparativa: i diritti fondamentali e l ordine della comunità...» 327 Bibliografia...» 339