CAPITOLO I L ACCORDO Sezione I L accordo e i suoi caratteri 1. Conclusione e formazione del contratto. La prospettiva procedimentale. 1 2. Accordo e contratto............................... 10 3. Accordo e incontro di volontà......................... 13 4. Accordo, congruenza di contegni/dichiarazioni e eadem sententia...... 22 Sezione II L accordo mancante 5. Contrahere senza consentire: scambi senza accordo............. 23 5.1. Rapporti contrattuali di fatto (o derivanti da comportamenti socialmente tipici)................................ 25 5.1.1. Società di fatto, art. 2332, commi 2 e 3, art. 2126, mediazione. 33 5.2. Il contatto sociale............................. 37 5.2.1. Rilievi critici............................ 48 Sezione III L accordo insufficiente 6. Insufficienza del consenso quale formante contrattuale e contratti reali. Generalità..................................... 54 6.1. Consensualità e realità: rapporto di regola a eccezione........ 58 6.2. La tesi negazionista della realità..................... 60 6.3. La tesi della consegna quale momento di produzione degli effetti tipici.................................... 64 6.4. La tesi della consegna come concausa di efficacia.......... 66 6.5. La tesi del pagamento volontario di indebito............. 68 6.6. L opinione tradizionale: la consegna quale elemento della struttura del contratto e sua rilevanza alternativa a) sul piano causale, b) quale forma, c) quale elemento di qualificazione............... 69 a) Rilevanza sul piano causale................... 70 b) Consegna come forma...................... 72 c) Consegna quale elemento di qualificazione tipologica.... 73 6.7. Modalità della consegna......................... 75
VIII INDICE-SOMMARIO 6.8. Atipicità e realità: a) contratti reali atipici, b) varianti consensuali di contratti reali, c) preliminare di contratto reale............ 77 a) Contratti reali atipici....................... 77 b) Varianti consensuali di contratti reali.............. 78 c) Preliminare di contratto reale.................. 83 Sezione IV L accordo debole 7. Consenso e mancanza di impegnatività ex uno latere. Il recesso (di protezione) del consumatore e la riconcettualizzazione delle modalità di manifestazione del consenso............................. 84 8. Accordo e contratti pubblici (rinvio)..................... 91 9. Conclusioni: accordo come fatto normativamente qualificato....... 92 CAPITOLO II FORMAZIONE DEL CONTRATTO 1. Premessa..................................... 93 2. Contenuto minimo e perfezionamento del contratto............ 94 3. Gentlemen s agreements............................. 106 4. Lettere di intenti, minute, puntuazioni.................... 113 CAPITOLO III IL PROCEDIMENTO EX ART. 1326: LA PROPOSTA Sezione I Natura giuridica della proposta, capacità, ricettizietà 1. Il procedimento formativo del contratto ex art. 1326: premessa...... 123 2. La natura giuridica della proposta....................... 125 3. Capacità del proponente; l incapacità e la morte sopravvenute...... 132 4. La completezza.................................. 137 5. L impegnatività.................................. 138 6. Il contenuto anomalo.............................. 140 7. L invito ad offrire................................ 143 8. La denuntiatio.................................. 144 9. La forma..................................... 151 Sezione II Proposta individualizzata e indirizzamento 10. Ricettizietà e presunzione di conoscenza: l art. 1335............ 151 11. La proposta individualizzata e l indirizzamento............... 165 11.1. L indirizzo................................. 171 11.2. L impossibilità incolpevole di avere notizia della dichiarazione... 174 12. Indirizzamento e volontarietà......................... 181
IX Sezione III Proposta non individualizzata; l offerta al pubblico 13. Offerta al pubblico e promessa al pubblico................. 189 13.1. Il pubblico................................. 197 13.2. Gli estremi essenziali del contratto da concludere.......... 198 13.3. L offerta unica e quella plurima..................... 199 13.4. Non recettizietà e revoca dell offerta al pubblico........... 203 13.5. Casistica.................................. 206 Sezione IV La normale revocabilità della proposta; la proposta irrevocabile 14. La normale revocabilità della proposta.................... 212 14.1. Il problema della ricettizietà della revoca............... 215 14.2. La revoca della revoca.......................... 225 14.3. L indennizzo a favore dell accettante.................. 225 14.4. La forma della revoca e la revoca tacita................ 227 15. La proposta irrevocabile............................ 231 15.1. Termine di irrevocabilità e termine per l accettazione; la manifestazione di volontà.............................. 235 15.2. Durata dell irrevocabilità e mancanza di un termine......... 238 15.3. Natura giuridica della proposta irrevocabile.............. 247 15.4. Estensione alla proposta irrevocabile della disciplina del contratto; clausole vessatorie, risoluzione per eccessiva onerosità sopravvenuta, incapacità, vizi del consenso, cessione................. 251 CAPITOLO IV L ACCETTAZIONE 1. Ricettizietà.................................... 259 2. Il principio di conformità alla proposta.................... 260 2.1. Il conflitto tra condizioni generali di contratto ( battle of the forms ). 273 2.2. Ipotesi particolari............................. 278 3. Forma dell accettazione............................. 282 3.1. La cd. formazione giudiziale del contratto............... 288 3.2. Il problema del silenzio......................... 294 4. Il termine per l accettazione e l accettazione tardiva............ 298 5. Caducità dell accettazione: morte ed incapacità sopravvenute; revoca.. 306 CAPITOLO V IL PROCEDIMENTO EX ART. 1326 E IL SUO ADATTAMENTO A SITUAZIONI PARTICOLARI 1. Premessa..................................... 307 2. Contratto a parte plurisoggettiva....................... 307 3. Contratto plurilaterale.............................. 308
X INDICE-SOMMARIO 4. La combinazione di proposta e accettazione e in generale la fase della conclusione nei contratti a parte plurisoggettiva e nei contratti plurilaterali.. 311 5. L adesione di altre parti al contratto. Il contratto cd. aperto........ 320 6. I contratti dell e-commerce. Generalità.................... 328 6.1. Il procedimento formativo ex art. 1326 e la sua riproducibilità nella conclusione del contratto virtuale.................... 334 7. E-procurement, contratto G2B (Government to Business) e sistema MePA (Mercato elettronico della Pubblica Amministrazione)............ 340 7.1. L ordine diretto e l offerta al pubblico................. 342 7.2. Il sistema RDO e l invito ad offrire................... 342 8. Accordo e contratti (non conclusi per via elettronica) della Pubblica Amministrazione................................. 343 8.1. Accordo e deliberazione a contrarre.................. 344 8.2. Accordo e contratti pubblici....................... 346 CAPITOLO VI CONCLUSIONE MEDIANTE INIZIO DI ESECUZIONE 1. Esecuzione prima della risposta dell accettante. In genere......... 351 2. I precedenti: la convenzione di Vienna, il DCFR e la proposta di una CESL....................................... 353 3. I presupposti di operatività........................... 355 4. Inizio di esecuzione, formalismo e subfornitura............... 362 5. L esecuzione e il principio di conformità................... 368 6. Il pronto avviso di iniziata esecuzione..................... 376 7. La natura giuridica............................... 378 CAPITOLO VII OPZIONE 1. L art. 1331 e i suoi precedenti; DCFR, proposta di una CESL, Progetto Italo-Francese delle obbligazioni (1927)................... 383 2. Il meccanismo operativo............................ 386 3. Struttura dell opzione.............................. 389 4. Natura giuridica................................. 392 4.1. Tesi del contratto condizionato..................... 392 4.2. Tesi del contratto preliminare unilaterale (e sequenza di contratti preparatori: opzione di preliminare bilaterale e unilaterale, preliminare unilaterale di opzione)....................... 394 4.3. Tesi dell opzione quale risultante di proposta irrevocabile e di preliminare unilaterale............................ 402 4.4. Tesi del contratto combinato con la dichiarazione di esercizio dell opzione.................................. 403 4.5. Tesi della proposta di contratto e di un patto d irrevocabilità con successiva combinazione della prima con l accettazione dell opzionario. 404 5. Opzione e proposta irrevocabile........................ 407
XI 6. Opzione e prelazione.............................. 419 7. Gli elementi dell opzione............................ 420 7.1. Accordo e art. 1341............................ 420 7.2. Causa.................................... 423 7.3. Oggetto................................... 425 7.4. Forma.................................... 429 8. Aspetti della disciplina............................. 433 8.1. Trascrizione................................ 433 8.2. Vizi e rimedi................................ 437 8.3. Termine.................................. 447 8.4. Circolazione giuridica........................... 454 9. Obblighi, poteri e responsabilità........................ 457 9.1. La posizione del concedente...................... 457 9.2. La posizione dell opzionario....................... 462 10. Articolazioni particolari del patto e varianti................. 464 10.1. Opzione post mortem........................... 464 10.2. Opzione per persona da nominare e opzione a favore di terzo... 466 CAPITOLO VIII IL CONTRATTO CON OBBLIGAZIONI DEL SOLO PROPONENTE 1. I precedenti della norma. L art. 36, comma 4 cod. comm. 1882 e le discussioni sul suo significato......................... 467 2. L attuale formulazione e i contrasti circa la natura giuridica........ 470 2.1. La tesi contrattuale e il ruolo del silenzio nel quadro della formazione bilaterale del contratto...................... 471 2.2. La tesi contrattuale e il contratto a formazione unilaterale..... 474 2.3. La tesi del negozio unilaterale a rilievo bilaterale (ad effetto transitivo esposto a rifiuto)............................. 477 2.4. La posizione della giurisprudenza.................... 480 3. Art. 1333 e promesse unilaterali........................ 483 4. Art. 1333 e promesse interessate (condizionate ad una prestazione: offer calling for an act)................................. 487 5. Art. 1333 ed effetti cd. extraobbligatori.................... 492 6. Ambito applicativo............................... 498 7. Aspetti della disciplina............................. 503 7.1. Rilevanza della capacità e dei vizi della volontà............ 503 7.2. Forma.................................... 507 7.3. Momento e luogo del perfezionamento................ 509 7.4. Irrevocabilità della proposta e morte e incapacità sopravvenute.. 514 7.5. Rifiuto................................... 518 7.6. Termine per il rifiuto........................... 519 7.7. Trascrizione................................ 520 Indice degli Autori................................... 523 Indice analitico..................................... 533