AZIONI E QUOTE I. LE AZIONI

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1 Francesco Casale 2016 AZIONI E QUOTE I. LE AZIONI Le azioni non si contano, si pesano (Enrico Cuccia)

2 I. LE AZIONI AZIONE: 3 SIGNIFICATI 1. Partecipazione del socio nella società 2. Frazione del capitale sociale 3. Strumento idoneo alla circolazione

3 I. LE AZIONI 1. AZIONE = PARTECIPAZIONE : la partecipazione sociale è rappresentata da- Contenuti possibili (2348.2): diritti patrimoniali, amministrativi, misti (2437, 2441); individuali (2370, 2379, , 2422) e di quota (2367, 2374, 2377, 2393.II, , 2409) Contenuto minimo (2350, ): PRETESA PATRIMONIALE RESIDUALE SULL UTILE DI PERIODO E ALLO SCIOGLIMENTO (INDIVIDUALE O COLLETTIVO) DEL RAPPORTO Altri poteri: strumentali alla tutela di tale pretesa Posizione eminentemente FINANZIARIA (centralità azione in s.p.a. vs. centralità socio in s.r.l.)

4 I. LE AZIONI 2. AZIONE = FRAZIONE DEL CAPITALE 2.1. CARATTERISTICHE SPERSONALIZZAZIONE, STANDARDIZZAZIONE, AUTONOMIA: connotazione oggettiva, reificazione della partecipazione sociale INDIVISIBILITÀ (2347): frazionamento = modifica statuto INSCINDIBILITÀ (2352) EGUAGLIANZA relativa (2348.1, 3): categorie di azioni (2376) e organizzazione di categoria (147 tuf) FUNGIBILITÀ e CIRCOLABILITÀ

5 I. LE AZIONI 2. AZIONE = FRAZIONE DEL CAPITALE 2.2. VALORE : il valore nominale di ciascuna azione corrisponde ad una frazione del capitale sociale Valore NOMINALE: espressione monetaria del rapporto aritmetico (K: n) , 2353, , 2431 Azioni senza valore nominale (2346.3): valore inespresso (aumento gratuito del capitale) Valore CONTABILE (K+R: n) Valore di BILANCIO (attivo: n) Valore EFFETTIVO (patrimonio effettivo: n)

6 I. LE AZIONI 2. AZIONE = FRAZIONE DEL CAPITALE 2.3. CATEGORIE DI AZIONI Autonomia negoziale (2348.2), ASSEMBLEE SPECIALI (2376, g), organizzazione di categoria (147, 147.II tuf: ampliamento competenze assemblea, rappresentante comune) Speciali nei diritti patrimoniali: privilegiate, postergate (2348.2) e nei dir. amministrativi: senza voto, limitato, condizionato (2351.2), tetto massimo e voto scalare (2351.3), PLURIMO (2351.4), maggiorato (spa quotate: 127.V tuf) Fattispecie tipiche: correlate ( ), risparmio (145 ss. tuf), riscattabili (2437.VI), dipendenti (2349), di godimento (2353)

7 I. LE AZIONI 3. AZIONE = STRUMENTO CIRCOLATORIO 3.1. NON EMISSIONE DEI TITOLI : lo statuto può escludere l emissione dei relativi titoli o prevedere l utilizzazione di diverse tecniche di legittimazione e circolazione Azione = unità di misura solo IDEALE Trasferimento: disciplina di diritto comune EFFICACIA cessione verso la società solo con l ISCRIZIONE NEL LIBRO SOCI (2355.1): LEGITTIMAZIONE all esercizio dei diritti sociali

8 I. LE AZIONI 3. AZIONE = STRUMENTO CIRCOLATORIO 3.2. I TITOLI AZIONARI Contenuto (2354.3): titoli CAUSALI Circolazione: 1. AL PORTATORE solo azioni di risparmio e SICAV (45.4, tuf): circolano mediante CONSEGNA (2355.2) 2. NOMINATIVITÀ OBBLIGATORIA (r.d.l. 1148/41) circolazione mediante TRANSFERT (2355.4, 2022) o GIRATA: se serie continua LEGITTIMAZIONE PIENA ai diritti sociali (2355.3, ; ) vincoli sul titolo e sul libro soci (2352, 2024, 2026)

9 I. LE AZIONI

10 I. LE AZIONI 3. AZIONE = STRUMENTO FINANZIARIO 3.3. LA DEMATERIALIZZAZIONE Origini: Monte Titoli (l. 289/1986): d. in senso debole; Euro (d.lgs. 213/98): d. in senso forte (Spada) , d.lgs. 213/98: d. OBBLIGATORIA , : d. VOLONTARIA Circolazione SCRITTURALE (2355.5) e INTERMEDIATA tra alienanti e acquirenti indifferenziati Esercizio diritti amministrativi: certificazione dell intermediario Esercizio diritti patrimoniali: dall intermediario per conto dell azionista

11 II. LE AZIONI PROPRIE AZIONI PROPRIE E PARTECIPAZIONI RECIPROCHE Ratio: tutela INTEGRITÀ ed EFFETTIVITÀ del capitale (II Direttiva UE) Colpisce anche acquisti indiretti (2357.5) 1. ACQUISTO 2. ALTRE OPERAZIONI 3. SOTTOSCRIZIONE 4. SOTTOSCRIZIONE RECIPROCA

12 II. LE AZIONI PROPRIE 1. ACQUISTO DI AZIONI PROPRIE (2357) 1.1. LIMITI UTILI distribuibili e RISERVE disponibili Azioni INTERAMENTE LIBERATE AUTORIZZAZIONE assemblea ordinaria Società aperte: fino a 1/5 del capitale (d.l. 5/09), pari trattamento azionisti (132 tuf) Iscrizione RISERVA indisponibile Violazione limiti: ALIENAZIONE entro un anno o ANNULLAMENTO e RIDUZIONE CAPITALE

13 II. LE AZIONI PROPRIE 1.2. DISCIPLINA Limiti non operanti per (2357.II): 1. Riscatto e annullamento di azioni 2. Acquisto a titolo gratuito (azioni non liberate) 3. Successione universale, fusione, scissione 4. Acquisto coattivo (azioni non liberate) Dir. patrimoniali: ACCRESCIMENTO alle altre azioni Dir. amministrativi: VOTO SOSPESO, calcolo nei QUORUM costitutivi

14 II. LE AZIONI PROPRIE 2. ALTRE OPERAZIONI SU AZIONI PROPRIE (2358) Accettare azioni proprie in garanzia: divieto assoluto Prestiti/garanzie per acquisto/sottoscrizione azioni proprie: corredo informativo, coinvolgimento di tutti gli organi sociali e cautele quantitative a salvaguardia del capitale Autorizzazione assemblea STRAORDINARIA RELAZIONE illustrativa depositata 30 gg. prima Verbale e relazione iscritti nel RI entro 30 gg. Azioni detenute dalla società: 2437.III Azioni quotate: media ponderata 6 mesi Limite: UTILI distribuibili e RISERVE disponibili Iscrizione RISERVA indisponibile Ferma la disciplina di interessi degli amministratori e LBO (2391.II, 2501.II)

15 II. LE AZIONI PROPRIE 3. SOTTOSCRIZIONE Azioni proprie (2357.IV) e della controllante da parte della controllata (2359.V). DIVIETO Sanzione: imputazione al RESPONSABILE EFFETTIVO (promotori, fondatori, amministratori, sottoscrittori per conto della società), se non esente da colpa 4. SOTTOSCRIZIONE RECIPROCA (2360) DIVIETO ASSOLUTO in fase di costituzione e di aumento del capitale Anche tramite fiduciario o interposizione NULLITÀ della sottoscrizione

16 III. IL DISINVESTIMENTO 1. LA CIRCOLAZIONE DELLE AZIONI Limiti CONVENZIONALI: patti parasociali, efficacia obbligatoria (2341.II.b, c tuf) Limiti STATUTARI: lock up, prelazione, gradimento motivato e mero, trasferimento mortis causa (2355.II), riscatto Limiti LEGALI: conferimenti in natura (2343.3), prestazioni accessorie (2345.2), azioni non liberate (2355.2, 28.a reg. emittenti, 2356), oggetto sociale (2361.1), assunzione di responsabilità illimitata (2361.2), recesso (2437.II.2) Società quotate: comunicazione PARTECIPAZIONI RILEVANTI e reciproche di azioni con diritto di voto (120-1 tuf). Sospensione voto e impugnativa Consob

17 III. IL DISINVESTIMENTO 2. LE OFFERTE PUBBLICHE DI ACQUISTO (OPA) Ratio: PARI TRATTAMENTO, monetizzare il beneficio del controllo, CONTENDIBILITÀ. Oggetto: azioni con dir. di voto OPA obbligatoria TOTALITARIA: 30% (o 25% in assenza di socio più forte), anche a seguito di acquisto di concerto, entro 20 gg.; PMI: 25-40% Disciplina: passivity rule, neutralizzazione, reciprocità ( II tuf), prezzo medio ultimi 12 m, eccezioni OPA PREVENTIVA (107 tuf): 1% nei 12 m OPA RESIDUALE (108 tuf): 90% o ripristino flottante Diritto di acquisto (squeeze out) oltre 95% entro 3 m (delisting) e obbligo di acquisto, sanzioni (110 tuf)

18 III. IL DISINVESTIMENTO 3. IL RECESSO (2437 ss.) EXIT vs. VOICE: alternativa ARTIFICIALE (Angelici) al trasferimento (socio prigioniero della società) DISINVESTIMENTO totale o PARZIALE: mutamento condizioni di RISCHIO, decremento patrimonio CONTENDIBILITÀ interesse sociale (bargaining chip) Cause legali inderogabili (9), legali derogabili (2), statutarie Nullità dei patti che escludono o aggravano il recesso inderogabile

19 III. IL DISINVESTIMENTO LEGALI INDEROGABILI: 1. Modifica oggetto sociale 2. Trasformazione 3. Trasferimento sede all estero 4. Revoca liquidazione 3.1. LE CAUSE 5. Eliminazione cause derogabili o statutarie 6. Modifica criteri di liquidazione 7. Modifica diritti di voto e di partecipazione 8. Introduzione/soppressione di clausole compromissorie (34 d.lgs. 5/03) 9. Esclusione dalla quotazione (2437.V)

20 III. IL DISINVESTIMENTO LEGALI DEROGABILI: 1. Proroga società 2. Vincoli alla circolazione delle azioni Cause STATUTARIE: solo nelle società chiuse Società a TEMPO INDETERMINATO chiuse: ad nutum, preavviso da 180 gg. a un anno Società di GRUPPO (2497.IV) 1. Trasformazione eterogenea o modifica oggetto controllante che altera le condizioni di rischio 2. Condanna esecutiva controllante ex Entrata e uscita dal gruppo se altera le condizioni di rischio, la società non è quotata e non viene promossa OPA

21 III. IL DISINVESTIMENTO 3.2. IL PROCEDIMENTO Raccomandata entro 15/30 gg.; analogie con il procedimento di scioglimento della società INEFFICACIA del recesso se la società revoca la delibera che lo legittima o delibera il proprio scioglimento (dalla liquidazione della quota alla quota di liquidazione) Liquidazione al VALORE EFFETTIVO di mercato predeterminato dagli organi sociali, arbitraggio Modalità ad incidenza graduata sul patrimonio sociale: offerta a soci, terzi, riserve disponibili, riduzione K, opposizione creditori, scioglimento. Ratio: tutela dell integrità dell organismo produttivo fin quando rimane efficiente

22 AZIONI E QUOTE IV. SRL: LA PARTECIPAZIONE La s.p.a. è partecipazione ad un investimento, la s.r.l. è investimento in una partecipazione (Berardino Libonati, 2009)

23 IV. SRL: LA PARTECIPAZIONE PARTECIPAZIONE NELLA SRL DIVIETO DI CARTOLARIZZAZIONE e di APPELLO AL RISPARMIO anonimo (2468.1): chiusura, rilevanza del socio, no anonimato (no 2333 ss.) Persona = prius; partecipazione = posterius UNICA e DISEGUALE: x soci = x quote; no voto divergente Conferimento-partecipazione-diritti: proporzionalità solo eventuale (2468.2) No categorie di quote, sì PARTICOLARI DIRITTI su amministrazione o distribuzione utili ( ). Modifica: unanimità o maggioranza + recesso (2473, )

24 IV. SRL: LA PARTECIPAZIONE VICENDE DELLE QUOTE Circolazione inter vivos e mortis causa ELIMINABILE, ma resta salvo il diritto di recesso (2469.2) Carattere PERSONALE: espropriazione e diritti frazionari ( II), divieto di trading sulle proprie partecipazioni (2474) Trasferimento (2470): tra le parti consensuale, verso la società con effetto dopo ISCRIZIONE RI. Forma libera; pubblica o autentica ai fini dell iscrizione (l. 310/93) Doppia alienazione: prevale iscrizione in BUONA FEDE Versamenti ancora dovuti: responsabilità SUSSIDIARIA dell alienante per 3 anni

25 IV. SRL: LA PARTECIPAZIONE RECESSO ED ESCLUSIONE ( II) Rilevanza del socio e autonomia statutaria, salvo: 1. Modifica oggetto sociale; trasformazione; FUSIONE E SCISSIONE 2. Revoca liquidazione 3. Trasferimento sede all estero 4. Eliminazione cause statutarie; clausole compromissorie 5. MODIFICHE SOSTANZIALI OGGETTO/DIRITTI DEI SOCI 6. Soc. a tempo indeterminato: recesso ad nutum (180 gg/1 a) 7. Limiti alla circolazione delle partecipazioni (2469.2) 8. Aumento K con ESCLUSIONE DIR. OPZIONE (2481.II)

26 IV. SRL: LA PARTECIPAZIONE Rimborso della partecipazione tenendo conto del VALORE DI MERCATO del patrimonio sociale Profili di disciplina analoghi al recesso nella spa: Arbitraggio in caso di disaccordo Liquidazione entro 180 gg. dal recesso Modalità ad incidenza graduata sul patrimonio sociale: acquisto proporzionale altri soci o terzi con consenso unanime, riserve e utili, riduzione K, scioglimento Inefficace in caso di revoca decisione o scioglimento ESCLUSIONE (2473.II): SPECIFICHE ipotesi + GIUSTA CAUSA. Rafforza il vincolo personale, stesse modalità del recesso, esclusa riduzione K